1、泓域/存儲器公司高層管理者激勵約束機制與業(yè)績評價分析存儲器公司高層管理者激勵約束機制與業(yè)績評價分析目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc112249817 一、 公司基本情況 PAGEREF _Toc112249817 h 3 HYPERLINK l _Toc112249818 二、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc112249818 h 4 HYPERLINK l _Toc112249819 三、 NANDFlash行業(yè)概況 PAGEREF _Toc112249819 h 5 HYPERLINK l _Toc112249820 四、 必要性分析 PAGE

2、REF _Toc112249820 h 6 HYPERLINK l _Toc112249821 五、 設計高層管理者的激勵機制的必要性 PAGEREF _Toc112249821 h 6 HYPERLINK l _Toc112249822 六、 高層管理者的激勵手段和激勵機制的主要內(nèi)容 PAGEREF _Toc112249822 h 13 HYPERLINK l _Toc112249823 七、 內(nèi)部人控制 PAGEREF _Toc112249823 h 19 HYPERLINK l _Toc112249824 八、 經(jīng)理的權利和義務 PAGEREF _Toc112249824 h 21 HY

3、PERLINK l _Toc112249825 九、 公司資本法律制度 PAGEREF _Toc112249825 h 22 HYPERLINK l _Toc112249826 十、 公司變更與終止法律制度 PAGEREF _Toc112249826 h 29 HYPERLINK l _Toc112249827 十一、 國外對公司治理的定義 PAGEREF _Toc112249827 h 50 HYPERLINK l _Toc112249828 十二、 國內(nèi)對公司治理的定義 PAGEREF _Toc112249828 h 54 HYPERLINK l _Toc112249829 十三、 法人治

4、理結(jié)構(gòu) PAGEREF _Toc112249829 h 58 HYPERLINK l _Toc112249830 十四、 人力資源配置分析 PAGEREF _Toc112249830 h 68 HYPERLINK l _Toc112249831 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc112249831 h 69 HYPERLINK l _Toc112249832 十五、 SWOT分析 PAGEREF _Toc112249832 h 70 HYPERLINK l _Toc112249833 十六、 項目風險分析 PAGEREF _Toc112249833 h 80 HYPERLINK l _T

5、oc112249834 十七、 項目風險對策 PAGEREF _Toc112249834 h 83公司基本情況（一）公司簡介公司自成立以來，堅持“品牌化、規(guī)模化、專業(yè)化”的發(fā)展道路。以人為本，強調(diào)服務，一直秉承“追求客戶最大滿意度”的原則。多年來公司堅持不懈推進戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型和管理變革，實現(xiàn)了企業(yè)持續(xù)、健康、快速發(fā)展。未來我司將繼續(xù)以“客戶第一，質(zhì)量第一，信譽第一”為原則，在產(chǎn)品質(zhì)量上精益求精，追求完美，對客戶以誠相待，互動雙贏。公司在發(fā)展中始終堅持以創(chuàng)新為源動力，不斷投入巨資引入先進研發(fā)設備，更新思想觀念，依托優(yōu)秀的人才、完善的信息、現(xiàn)代科技技術等優(yōu)勢，不斷加大新產(chǎn)品的研發(fā)力度，以實現(xiàn)公司的永續(xù)經(jīng)

6、營和品牌發(fā)展。（二）核心人員介紹1、顧xx，中國國籍，無永久境外居留權，1970年出生，碩士研究生學歷。2012年4月至今任xxx有限公司監(jiān)事。2018年8月至今任公司獨立董事。2、鄧xx，中國國籍，1976年出生，本科學歷。2003年5月至2011年9月任xxx有限責任公司執(zhí)行董事、總經(jīng)理；2003年11月至2011年3月任xxx有限責任公司執(zhí)行董事、總經(jīng)理；2004年4月至2011年9月任xxx有限責任公司執(zhí)行董事、總經(jīng)理。2018年3月起至今任公司董事長、總經(jīng)理。3、江xx，中國國籍，無永久境外居留權，1958年出生，本科學歷，高級經(jīng)濟師職稱。1994年6月至2002年6月任xxx有限公

7、司董事長；2002年6月至2011年4月任xxx有限責任公司董事長；2016年11月至今任xxx有限公司董事、經(jīng)理；2019年3月至今任公司董事。4、戴xx，中國國籍，1977年出生，本科學歷。2018年9月至今歷任公司辦公室主任，2017年8月至今任公司監(jiān)事。5、嚴xx，中國國籍，1978年出生，本科學歷，中國注冊會計師。2015年9月至今任xxx有限公司董事、2015年9月至今任xxx有限公司董事。2019年1月至今任公司獨立董事。產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析按照“優(yōu)化一產(chǎn)、做大二產(chǎn)、做強三產(chǎn)”的思路，實施“產(chǎn)業(yè)競爭力提升計劃”，堅持做大總量與優(yōu)化結(jié)構(gòu)并重，傳統(tǒng)提升與新興壯大并舉，統(tǒng)籌全市產(chǎn)業(yè)布局。在大力

8、發(fā)展高新技術產(chǎn)業(yè)、裝備制造業(yè)、旅游業(yè)、文化產(chǎn)業(yè)和現(xiàn)代服務業(yè)“五大主導產(chǎn)業(yè)”的基礎上，進一步培育壯大現(xiàn)代和新興產(chǎn)業(yè)，促進信息技術廣泛滲透，加快三次產(chǎn)業(yè)融合發(fā)展，推動西安產(chǎn)業(yè)邁向中高端，構(gòu)建具有較強競爭力的新型產(chǎn)業(yè)體系。立足西安的資源稟賦，遵循產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)律，以“五大主導產(chǎn)業(yè)”為核心，以產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級為主線，通過優(yōu)化產(chǎn)業(yè)布局和壯大產(chǎn)業(yè)集群，形成“一心、兩帶、七組團、十板塊”的產(chǎn)業(yè)空間新格局?！耙恍摹保凑蔑@歷史文化特色和支撐國際化大都市發(fā)展的現(xiàn)代服務業(yè)核心區(qū)；“兩帶”，即高技術與現(xiàn)代裝備制造產(chǎn)業(yè)帶、文化旅游休閑與現(xiàn)代物流產(chǎn)業(yè)帶；“七組團”，即在高技術與現(xiàn)代裝備制造產(chǎn)業(yè)帶上，形成閻良航空產(chǎn)業(yè)組團、高陵裝

9、備制造業(yè)組團、臨潼現(xiàn)代工業(yè)組團、經(jīng)開區(qū)先進制造業(yè)組團、灃東統(tǒng)籌科技資源產(chǎn)業(yè)組團、高新區(qū)高新技術產(chǎn)業(yè)組團、航天基地航天產(chǎn)業(yè)組團等“七組團”；“十板塊”，即在文化旅游休閑與現(xiàn)代物流產(chǎn)業(yè)帶上，形成臨潼旅游產(chǎn)業(yè)板塊、臨潼現(xiàn)代物流板塊、國際港務區(qū)國際物流商貿(mào)板塊、浐灞生態(tài)與國際合作板塊、曲江文化板塊、引鎮(zhèn)現(xiàn)代物流板塊、湯峪休閑旅游產(chǎn)業(yè)板塊、終南文化旅游與健康養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)板塊、草堂文化旅游產(chǎn)業(yè)板塊和樓觀文化旅游產(chǎn)業(yè)板塊等“十板塊”。在優(yōu)化空間布局的基礎上，重點加大“五區(qū)一港兩基地”和渭北工業(yè)區(qū)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)和優(yōu)化調(diào)整，強化“一區(qū)一主業(yè)”，形成“定位明確、產(chǎn)業(yè)明晰、優(yōu)勢互補、錯位發(fā)展”的開發(fā)區(qū)產(chǎn)業(yè)發(fā)展新格局

10、。NANDFlash行業(yè)概況NANDFlash是非易失性存儲的一種，是大容量存儲器當前應用最廣和最有效的解決方案。據(jù)Gartner統(tǒng)計，NANDFlash2020年市場規(guī)模為534.1億美元。目前全球具備NANDFlash晶圓生產(chǎn)能力的主要有三星、鎧俠、西部數(shù)據(jù)、美光、SK海力士、英特爾等企業(yè)，國產(chǎn)廠商長江存儲處于起步狀態(tài)，正在市場份額與技術上奮起直追。根據(jù)Omdia的數(shù)據(jù)統(tǒng)計，2020年六大NANDFlash晶圓廠占據(jù)了98%的市場份額。NANDFlash具有存儲容量大、讀寫速度快、功耗低、單位成本低等特點，主要應用于有大容量存儲需求的電子設備。隨著人工智能、物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、5G等新興應用場

11、景不斷落地，電子設備需要存儲的數(shù)據(jù)也越來越龐大，NANDFlash需求量巨大，市場前景廣闊。必要性分析1、提升公司核心競爭力項目的投資，引入資金的到位將改善公司的資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)，補充流動資金將提高公司應對短期流動性壓力的能力，降低公司財務費用水平，提升公司盈利能力，促進公司的進一步發(fā)展。同時資金補充流動資金將為公司未來成為國際領先的產(chǎn)業(yè)服務商發(fā)展戰(zhàn)略提供堅實支持，提高公司核心競爭力。設計高層管理者的激勵機制的必要性（一）所有權與經(jīng)營權分離現(xiàn)代企業(yè)的所有權與經(jīng)營權發(fā)生分離，改變了傳統(tǒng)企業(yè)中企業(yè)所有者和經(jīng)營者合一的形式，產(chǎn)生了委托代理關系。由于企業(yè)的出資者與經(jīng)營者具有不同的目標函數(shù)，經(jīng)營者行為并不會

12、自動完全服從于股東利益，這就產(chǎn)生了代理問題。如何解決代理問題，協(xié)調(diào)股東和經(jīng)理人之間的潛在利益沖突，成為了公司治理上一個重要的研究領域。在現(xiàn)代企業(yè)中，股東是企業(yè)的實際所有者，而經(jīng)理人作為經(jīng)營者基本掌握著企業(yè)的控制權。董事會代表股東利益，對經(jīng)營者進行監(jiān)督和激勵控制，并且保留了對公司的重大事件的決策權。在證券市場比較發(fā)達的國家，企業(yè)的出資者分散程度較高，代理問題更加嚴重。一方面，分散的個別出資者基于自身利益成本的考慮將缺乏動力對經(jīng)營者實施必要的監(jiān)督；另一方面，由于缺乏監(jiān)督，擁有公司控制權的在位經(jīng)營者選擇有利于自身利益而有損于股東權益的行為。正如伯利和米恩斯在1932年出版的現(xiàn)代公司與私有財產(chǎn)書中所陳

13、述的，持續(xù)的兩權分離可能導致經(jīng)營者對公司進行掠奪。因此，設計一套激勵制度使經(jīng)營者有積極性為了投資者創(chuàng)造價值，非常必要。經(jīng)營者才能是一種特殊的人力資本，表現(xiàn)在它的使用是復雜勞動和風險勞動的統(tǒng)一，因此，經(jīng)營者的人力資本價值更高。國外有研究表明，一般勞動力每增加1%，生產(chǎn)增加0.75%；而素質(zhì)較高、善于經(jīng)營的管理人員每增加1%，則生產(chǎn)增加1.8%。為了補償經(jīng)營者較高的人力資本及承擔的風險和責任，他們的收入比普通工人應當高出許多。如得不到相應的補償，必然會損傷他們的積極性。優(yōu)秀的經(jīng)營者是具有特殊稟賦的人才，屬于稀缺資源，其在企業(yè)中的特殊地位使得他們的決策不僅會對企業(yè)業(yè)績產(chǎn)生很大的影響，而且決定著企業(yè)的

14、長期命運，企業(yè)的績效是集體努力的結(jié)果，尤其與經(jīng)營者的努力程度關系密切。企業(yè)經(jīng)營者作為一個特殊的群體，既滿足經(jīng)濟學中“經(jīng)濟人”的基本假設，也滿足管理學中“自我實現(xiàn)”的人性假設，他們毫無例外地具備追求個人私利的強烈動機和愿望，也迫切希望自己的經(jīng)營才能被市場認可。因此他們不僅是激勵活動的接納者，同時也是激勵活動的施行者，“被激勵”是需求，“激勵他人”是責任。經(jīng)營者激勵需要滿足兩個限制要求：一是當企業(yè)任務被確定之后，經(jīng)營者將會按照自身利益最大化作決策；二是經(jīng)營者需要有足夠的薪酬和滿足感讓他們愿意為公司效力。在現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營過程中對經(jīng)營者的激勵不僅是必要的，而且應該有別于對一般員工的激勵。對經(jīng)營者進行有效

15、的激勵，可以引導經(jīng)營者行為，調(diào)和股東與經(jīng)理人之間的利益沖突，因此設計有效的激勵機制、肯定經(jīng)營者人力資本對公司業(yè)績的貢獻，具有重要意義。（二）信息不對稱在傳統(tǒng)經(jīng)濟學基本假設中，重要的一條就是“經(jīng)濟人”擁有完全信息。然而，現(xiàn)實生活中市場主體不可能占有完全的市場信息，一般信息是不對稱的。信息不對稱是指有關某些事件的知識在相互對應的經(jīng)濟人之間的不對稱分布，即經(jīng)濟人就某些事件所掌握的信息既不完全也不對等。通常將占有信息優(yōu)勢的一方稱為代理人，而處于劣勢的一方稱為委托人。由于信息不對稱，代理人為了自身利益可能憑借自己的信息優(yōu)勢選擇對委托人不利的行為，從而引發(fā)信息不對稱理論中的兩個核心問題一逆向選擇和道德風險

16、。在“經(jīng)濟人”假設下，企業(yè)的經(jīng)營者追求自身利益最大化，而不是資本所有者的利益最大化，由于信息不對稱，經(jīng)營者有隱瞞企業(yè)實際經(jīng)營情況的傾向，即存在著“道德風險”問題。所謂道德風險，就是從事經(jīng)濟活動的人最大限度地增加自身效用而做出不利于他人的行動的可能性。例如，當經(jīng)營者的薪酬與短期利潤聯(lián)系緊密的時候，他們就傾向于追求短期利潤，而相對忽視了企業(yè)的長期發(fā)展，并且隱瞞這種行為選擇的真實動機。造成道德風險的原因除了經(jīng)營者追求自身利益的原始愿望之外，還由于委托人和代理人之間的信息不對稱以及合同的訂立和實施障礙等原因。一方面作為代理人企業(yè)經(jīng)營者是否努力以及努力的程度，實際上很難衡量、監(jiān)督；另一方面，企業(yè)所有者往

17、往不如經(jīng)營者熟悉實際情況，他們不可能知道經(jīng)營者所考慮的所有可選方案，而決策權基本上掌握在經(jīng)營者手中，難保經(jīng)營者不利用手中權力欺瞞企業(yè)所有者而為自己謀取私利，即使企業(yè)所有者知道什么行為是最優(yōu)的，不對稱信息也使經(jīng)營者采取的實際行動具有不可觀察性，即使出現(xiàn)經(jīng)營錯誤，也大多是不可見的、隱蔽的。另外，企業(yè)所有者與經(jīng)營者之間制定的合同不可能預見所有可能發(fā)生的問題，因而是不完全的，在具體實施過程中也會存在著一些問題?；谝陨戏N種原因，如果沒有合理的激勵機制，企業(yè)經(jīng)營者不會循規(guī)蹈矩地按合同條文行事，他們也許會在實際的經(jīng)營中侵占股東的利益。要想保證經(jīng)營者能夠為企業(yè)的資本所有者帶來利益最大化，資本所有者就必須設計

18、合理有效的激勵機制來刺激經(jīng)營者。激勵的作用在于促使經(jīng)營者不僅是循規(guī)蹈矩地按契約條文行事，而且要促使他們在契約的基本框架內(nèi)充分施展自己的能力。不僅如此，設計與企業(yè)績效相聯(lián)系的激勵機制，還可以通過“利益制約關系”激勵經(jīng)營者選擇能夠增加股東財富的活動，使得其對個人效用最大化的追求轉(zhuǎn)變?yōu)閷纠麧欁畲蠡淖非蟆＃ㄈ┎煌耆跫s關系契約是一組承諾的集合，這些承諾是當事人在簽約時做出的、并且預期在未來（契約到期之日）能夠兌現(xiàn)。契約最核心的內(nèi)容在于，它的條款是狀態(tài)依存的，對未來可能發(fā)生的自然狀態(tài)中參與者可以采取的行為做出規(guī)定（所以在一定意義上契約理論也可理解為解決組織內(nèi)決策權的配置問題），并規(guī)定了參與契約各

19、方基于可確證信息的最終結(jié)算方式。在契約被理解為機制或制度的一部分的時候，契約理論可以看作機制設計理論的應用。契約可分為完全契約與不完全契約兩類。所謂完全契約，是指這些承諾的集合完全包括了雙方在未來預期的事件發(fā)生時所有的權利和義務。例如在經(jīng)典的雙邊貿(mào)易模型中，若買方和賣方簽訂的契約中完全規(guī)定了賣方向買方提供的產(chǎn)品或服務的性能和特征，和買方向賣方支付數(shù)額及形式，以及雙方違約時的懲罰措施等，則此契約就是完全的。但未來本質(zhì)上是不確定的，特別是將來某種程度上是現(xiàn)在選擇的結(jié)果，而現(xiàn)在的選擇又基于對未來的預期，這使得現(xiàn)在與將來之間的關系上有一種內(nèi)稟的隨機性。因此，從觀察者的角度看，大部分契約都是不完全的，譬

20、如，對某些自然狀態(tài)下的相應行為沒有做出規(guī)定。要么是沒有完全指定某一方或雙方的責任，諸如違約賠償之類，要么是沒能完全描述未來所有可能的狀態(tài)下對應的行為和責任。對于第一種類型的不完全契約，法學家們稱為“責任”不完全的契約，或者是有“瑕疵”的契約。在法律上一般通過指定缺席規(guī)則來填補責任上的空缺。對于第二種類型的不完全契約，我們稱之為“不能充分描述各種可能機會”的不完全契約，這正是經(jīng)濟學家們所關注的不完全契約。從本質(zhì)上說，當契約所涉及的未來狀態(tài)足夠復雜時，個人在簽約時的主觀預期就不可能是完全的，因此“不可預見的可能性”就成為契約不完全性的最本質(zhì)的原因。由于契約的簽訂不能夠詳盡描述將來可能發(fā)生的所有情況

21、及應對措施，不能夠清晰界定各種不確定情況下契約各方的權利、責任和義務，因此不完全契約才是企業(yè)所面對的真正現(xiàn)實。經(jīng)營者與股東之間是一種不完全的契約關系。契約的不完全性使得激勵問題變得更加復雜。在完全契約條件下，契約各方能夠就未來可能發(fā)生的一切情況及應對措施達到一致，股東和經(jīng)營者利益分配在各種情況下均具有可參考的契約安排。但是在不完全契約條件下，事后的談判與討價還價能力將在很大程度上影響各方獲取的租金大小。將出資者的資金投入和經(jīng)營者的人力資本投入都看作為企業(yè)的資產(chǎn)，他們在一定程度上都具有資產(chǎn)專用性。經(jīng)營者考慮到契約的不完全性與事后的不確定性，將會在進行與企業(yè)相關的專用性人力資本的投入上有所顧慮，因

22、此導致經(jīng)營者減少專用性人力資本投入，從而對決策質(zhì)量以及企業(yè)績效產(chǎn)生負面影響。在不完全契約條件下，需要設計有效的激勵機制，從而使經(jīng)營者有動力進行與企業(yè)相關的專用性人力資本投入。高層管理者的激勵手段和激勵機制的主要內(nèi)容（一）高層管理者的激勵手段人的需要是多層次的、多元化的，因此激勵手段同樣應該具有多樣性。經(jīng)營者的目標函數(shù)中不僅僅只包括收入因素，還應該包括名譽、自我實現(xiàn)、權利、友誼等因素。對經(jīng)營者的激勵一般包括物質(zhì)激勵和精神激勵。物質(zhì)激勵，主要是資本所有者運用支付給經(jīng)營者的貨幣收入即報酬的多少來實現(xiàn)激勵，具體形式為工資、獎金、津貼和福利、股票和股票期權。精神激勵，主要是資本所有者給予經(jīng)營者的名譽鼓勵

23、和職位消費。其中，股票和股票期權具備長期激勵的特征。（二）高層管理者的激勵機制的主要內(nèi)容1、報酬激勵機制對高層管理者的報酬激勵一般由固定薪金、股票與股票期權、退休金計劃等構(gòu)成。其中，固定薪金優(yōu)點在于穩(wěn)定可靠無風險，能作基本保障，但缺乏靈活性和刺激性。獎金和股票與其經(jīng)營業(yè)績緊密相關，對經(jīng)營者來講有一定風險，也有較強的激勵作用，但易引發(fā)經(jīng)理人員短期行為。退休金計劃則有助于激勵高層管理者的長期行為。在西方發(fā)達國家，高層管理者的薪酬激勵較為成功和典型的是美國。為了防止各級經(jīng)理只追求短期利益或局部利益，美國公司中按照長期業(yè)績付給的激勵性報酬所占比重很大，其形式采取延期支付獎金、分成、購股證和增股等。經(jīng)營

24、班子的薪酬通常由年度薪酬、長期前后左右薪酬和其他薪酬三大部分組成。公司在增加高層管理者報酬的時候，要認真分析所增加報酬的邊際價值，是否我們所支付的一部分報酬不僅沒有發(fā)揮積極的激勵約束作用，反而抵制了經(jīng)理人員為公司管理提高公司績效的積極性。要考慮心理契約對高層管理者行為的影響。在我國公司中，建立健全高層管理者的利益激勵機制，首先應當把他們作為獨立的利益主體對待，將其利益和一般職工利益區(qū)分開來，適當拉開收入差距，逐步提高收入。其次，必須改變高層管理者收入形成的方式。在國有控股的股份公司中，董事長、總經(jīng)理和董事的工資標準和獎勵辦法應由有關政府部門決定，其他經(jīng)理人員的工資標準和獎勵辦法應由董事長、總經(jīng)

25、理提出方案，由董事會批準。高層管理者的收入可由三個部分組成：一是工資。工資形式既可以是月薪制，也可以是年薪制。工資要進入成本。二是資金。它要與高層管理者的經(jīng)營績效掛鉤。獎金只能從公司的利潤中開支，沒有利潤不能發(fā)給獎金。三是股份收入。通過一定方式，高層管理者有優(yōu)先認股權可通過股份或股票升值獲得收入。不同形式的收入對高層管理者起著不同的激勵與約束作用，以保證高層管理者行為長期化和規(guī)范化。結(jié)合我國公司實際情況，高層管理者的報酬激勵機制應加強以下兩個方面的工作：年薪制。在西方國家，年薪制實際上是對高層管理者履行的俸薪制度，是保健性制度。但在社會主義初級階段的中國，年薪制仍是行之有效的激勵制度。目前，全

26、國各地試點公司的年薪收入大體上由基本收入和風險收入組成，我們認為還應包括第三項，即其他獎罰。基本收入應體現(xiàn)高層管理者人力資本的價格。應當以公司職工平均工資為基數(shù)，以公司規(guī)模結(jié)合其他因素來確定高層管理者基本收入系數(shù)。高層管理者在完成國有資產(chǎn)的保值和增值的任務后，將獲得基本的收入。風險收入是對高層管理者超額貢獻的獎勵，從機會成本的角度來講，也是高層管理者決策失誤時分擔經(jīng)營風險的形式。在公司高層管理者的年薪收入中還應加入一定獎罰指標加以修正。獎罰指標可分為兩類：一類是對公司效益有重大影響，但短期考核指標上反映不出來的事項，如重大投資決策失誤等；另一類是后果及影響不反映在考核指標上的事物，如高層管理者

27、嚴重違反財經(jīng)紀律等。根據(jù)獎罰指標的考核，對高層管理者的獎罰可是一次性的，按基本收入百分比計算；或是精神獎勵與物質(zhì)獎勵相結(jié)合等形式。股票期權。實行股票期權制度可以使高層管理者更關心所有者的利益和資產(chǎn)的保值增值，使高層管理者的利益與所有者的利益結(jié)合得更緊密，目前全球排名前500名的大公司有89.4%實施股票期權制度。因此應大膽在完成股份制發(fā)行的國有企業(yè)試點并推行。具體操作時，公司可與高層管理者簽訂契約：如果公司當年股票每股一元，高層管理者有權用一元購買100萬股。期限三年，高層管理者先交10%的定金。如果三年后公司資產(chǎn)增值，每股漲為5元，高層管理者仍有權以一元一股的價格購進再拋出；如果公司資產(chǎn)貶值

28、，每股降為0.5元，高層管理者自然放棄股票期權，10%的定金隨之喪失。這樣高層管理者要想獲得高的回報，自然會想方設法搞好公司經(jīng)營，而且把高層管理者的利益同國有企業(yè)的長遠發(fā)展直接聯(lián)系起來，有利于克服高層管理者行為的短期化。2、經(jīng)營控制權激勵機制按照產(chǎn)權理論的分析框架，契約性控制權可以分為經(jīng)營控制權和剩余控制權，經(jīng)營控制權是指那種能在事前通過契約加以明確確定的控制權權力，即在契約中明確規(guī)定的契約方在什么情況下具體如何使用的權力。在創(chuàng)業(yè)企業(yè)中，特定控制權通過契約制授權給了創(chuàng)業(yè)企業(yè)，這種特定控制權就是高層經(jīng)理人員的經(jīng)營控制權，包括日常的生產(chǎn)、銷售、雇傭等權力。經(jīng)營控制權對高層管理者通常會產(chǎn)生激勵作用，

29、使其擁有職位特權享受職位消費，給高層管理者帶來正規(guī)報酬激勵以外的物質(zhì)利益滿足。因為高層管理者的效用除貨幣物品外，還有非貨幣物品，如豪華辦公室，合意雇員和觀光風景勝地等。3、剩余支配權激勵機制剩余支配權激勵機制表現(xiàn)為向高層管理者轉(zhuǎn)讓剩余支配權。對剩余支配權的分配，表現(xiàn)為如何在股東和高層管理之間分配事后剩余或利潤，這影響到對高層管理者的激勵。如果契約越接近高層管理者開創(chuàng)性努力，激勵效果越好；如果公司缺少剩余權或剩余權很小，因為忽略對創(chuàng)造剩余的直接承擔者的激勵，而不能實現(xiàn)這種效率最大化。剩余控制權則是指那種事前沒在契約中明確界定如何使用的權力，是決定資產(chǎn)在最終契約所限定的特殊用途以外如何被使用的權力

30、。剩余控制權一般由所有者的代表董事會擁有，如任命和解雇總經(jīng)理、重大投資、合并和拍賣等戰(zhàn)略性的決策權。剩余控制權決定了經(jīng)營控制權的授予。4、聲譽或榮譽激勵機制除物質(zhì)激勵外，在公司治理中還有精神激勵。公司高層管理者一向格外重視自身長期職業(yè)生涯的聲譽。良好的職業(yè)聲譽之所以可作為激勵高層管理者努力工作的重要因素，一是因為使高層管理者獲得社會贊譽及地位，能滿足其成就感；二是聲譽、榮譽會帶來明天的貨幣收入，高層管理者預期貨幣收入和聲譽之間有著替代關系。盡管許多國有企業(yè)高層管理者對激勵現(xiàn)狀很無奈，但強烈的事業(yè)成就感以及由事業(yè)成功而得到的良好的職業(yè)聲譽、社會榮譽及地位依然是激勵他們努力工作的重要原因。各級政府

31、和行業(yè)主管部門以往都比較強調(diào)精神鼓勵，也常常授予經(jīng)營有方的廠長、經(jīng)理“優(yōu)秀企業(yè)家”、“五一勞動獎章”等榮譽稱號。但這些稱號過于空泛，評選的標準不一，難以真正體現(xiàn)高層管理者的業(yè)績。應由國有資產(chǎn)管理部門出面制定全國范圍內(nèi)有較大影響力的國有企業(yè)高層管理者評級體系，對國家企業(yè)高層管理者能力、素質(zhì)和業(yè)績進行評定，分別授予不同級別企業(yè)家的稱號。高層管理者級數(shù)的評定并非固定不變，可每兩年調(diào)整一次。如果高層管理者經(jīng)營的公司出現(xiàn)虧損，級數(shù)自動下調(diào)，反之亦然。這樣高層管理者自然會努力爭取更高級別的榮譽稱號，激勵機制作用也得以體現(xiàn)，同時也為公司選拔高層管理者提供了依據(jù)。5、聘用與解雇激勵機制盡管貨幣支付是作為用來對

32、高層管理者行為進行激勵的主要方法，但資本擁有者對高層管理者人選的決定權也是另外一種重要的激勵手段。聘用和解雇對高層管理者行為的激勵，是資本所有者通過經(jīng)理市場競爭自由選擇經(jīng)理人才來實現(xiàn)的。已被聘用的經(jīng)理既要面對外部經(jīng)理市場的競爭壓力，又得應對公司內(nèi)部下級的競爭威脅，這種競爭使已被聘用的經(jīng)理面臨被解雇的潛在危機。聲譽往往是經(jīng)理被聘用或解雇的重要條件，高層管理者對自身聲譽看得愈重，聘用和解雇的激勵作用就愈大。6、知識激勵制度培養(yǎng)一位經(jīng)理需要大量的投入，而維護這種管理勞動的聲譽、提高管理勞動的素質(zhì)也需要堅持不懈的投入。在知識信息快速更新、繁衍的新經(jīng)濟時代，不斷進行充電，防止知識老化，對擔負著創(chuàng)新職能的

33、高層管理者變得尤其重要。因此，必須自始至終為國有企業(yè)高層管理者繼續(xù)提供知識更新和獲得深造，提供與各類同行專業(yè)和學者教授交流學習的機會，建立高效率信息情報網(wǎng)絡，訂閱有關書報雜志等。內(nèi)部人控制我國法律對經(jīng)理權利和義務的規(guī)定是為了更好地規(guī)范經(jīng)理在管理過程中的行為，法律和道德的約束使經(jīng)理的權利和義務達到一個制衡，從而賦予經(jīng)理層充分、適當?shù)目臻g以實施相應的經(jīng)營管理活動。另一方面，經(jīng)理層與治理層之間存在委托代理關系，這是二者利益產(chǎn)生沖突的根源，而公司組織結(jié)構(gòu)本身無法消除這個矛盾。在這個矛盾加劇的條件下，如果經(jīng)理的權利被過分地放大，而相應的義務被過度地忽視，公司所有者的利益將不可避免地遭到損害，這就是公司治

34、理中所面臨的“內(nèi)部人控制”問題。所謂“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，是指在現(xiàn)代公司所有權和經(jīng)營權分離的前提下，公司所有者和經(jīng)營者的利益存在沖突，而公司經(jīng)理人同時掌握了實際的經(jīng)營管理權和控制權，在公司的經(jīng)營、戰(zhàn)略決策中過度體現(xiàn)自身利益，并依靠所掌握的權利架空所有者的監(jiān)督和控制，使公司所有者利益蒙受損害的現(xiàn)象。“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象是公司治理層和管理層信息不對稱的產(chǎn)物其內(nèi)在驅(qū)動因素是在治理層和經(jīng)理層利益沖突下的經(jīng)理層個人利益最大化。由于經(jīng)理層直接管理公司運作，籌資權、人事權等都控制在公司的經(jīng)理層手中，治理層的監(jiān)督實際上是“名存實亡”。經(jīng)營者的短期決策、過度投資或者過分的在職消費都會不同程度地損害股東的長遠利益，委

35、托人的代理成本不斷上升，但權利在“內(nèi)部人”手中集中使公司所有者無可奈何，從而產(chǎn)生了“內(nèi)部人控制”?！皟?nèi)部人控制”問題對公司治理的危害很大。由于經(jīng)理層脫離監(jiān)督和控制，完全基于自身利益最大化的經(jīng)理的經(jīng)營目標與公司所有者的長遠目標不斷背離，甚至將導致公司資產(chǎn)被掏空、經(jīng)營效率低下、公司治理失效；而對于上市公司的經(jīng)理層而言，自身利益因素的驅(qū)動使“內(nèi)部人”的誠信程度下降，為了使個人利益盡量得到滿足，“內(nèi)部人”甚至處心積慮地制造和發(fā)布虛假信息并從中搜取巨額收益，市場秩序也將遭到沉重的打擊。“內(nèi)部人控制”是現(xiàn)代公司治理的“大敵”，治理層和經(jīng)理層之，間的利益沖突不能夠消除，但可以采取一定措施進行緩和，甚至使二者

36、的利益實現(xiàn)趨同。為了杜絕這一問題，現(xiàn)代企業(yè)制度要建立產(chǎn)權明晰、責權明確、管理科學的體制；加強股東等公司經(jīng)營信息需求者參與監(jiān)控的動機和能力；健全董事會、建立審計委員會，建立股東對經(jīng)營管理者的強力約束；完善業(yè)績評價機構(gòu)；改變激勵措施，防止經(jīng)營者的短期行為：加強股權間的相互制約，解決“一股獨大”的問題建立健全獨立董事、監(jiān)事制度，切實維護中小股東的利益；完善公司內(nèi)部會計控制體系，規(guī)范公司的財務行為等。經(jīng)理的權利和義務經(jīng)理受董事會的聘任，承擔公司日常經(jīng)營管理工作，必須擁有一定職權，同時也要承擔一定責任。（一）經(jīng)理的權利世界各國的公司法對經(jīng)理人員的職權都有一定規(guī)定，一般地說，經(jīng)理人員的主要職權是：執(zhí)行董事

37、會的決議、主持公司的日常業(yè)務活動、經(jīng)董事會授權對外簽訂合同或者處理業(yè)務、任免其他經(jīng)理人員等。按照我國公司法的規(guī)定，經(jīng)理具有以下職權：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設置方案；擬定公司的基本管理制度；制定公司的具體章程；提請聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；聘任或解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員：公司章程中董事會授予的其他職權。以上為經(jīng)理的法定權利，或者說基本權利。除此之外，如公司章程對經(jīng)理的職權另有規(guī)定的，則從其規(guī)定。（二）經(jīng)理的義務與經(jīng)理權利相對應的是其按照公司法和公司章程規(guī)定所應承擔的義務：經(jīng)理應當遵守公

38、司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權為自己謀取私利；不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得將公司資產(chǎn)以個人名義或以其他個人名義開立儲蓄賬戶，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務提供擔保；不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動；除依法規(guī)定或經(jīng)股東大會同意以外，不得泄露公司機密；經(jīng)理在執(zhí)行職務時違反法律法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。公司資本法律制度（一）公司資本的概念公司資本又稱股本，是指公司章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司法人財產(chǎn)總額。公司一經(jīng)注冊登記成立，該公司資本就成為注冊資本，公司就合法擁有了

39、由股東出資構(gòu)成的公司法人財產(chǎn)，除非公司解散，否則公司就可以無限期地使用這些財產(chǎn)。不同于公司營運過程中的實有資產(chǎn)，公司資本是一個不變的觀念上的數(shù)額，有法定最低限額的要求。這一限額是公司成立和存在必不可少的條件，它不因公司經(jīng)營狀況的好壞和公司實有資產(chǎn)的增減而變動，因為公司資本的變動須經(jīng)過法定程序。與公司資本相關的幾個概念有：1、公司資產(chǎn)公司資產(chǎn)是指公司可供公司支配的全部財產(chǎn)，其表現(xiàn)形式包括貨幣、實物、無形財產(chǎn)等。它既包括由股東出資構(gòu)成的公司自有財產(chǎn)公司資本，也包括公司對外發(fā)行的債券、向銀行貸款等形成的公司負債及其他股東權益。所以，公司資產(chǎn)是個外延比公司資本寬泛得多的概念。一般而言，公司資產(chǎn)總是大于

40、公司資本的。但如果公司經(jīng)營不善，虧損嚴重，則可能出現(xiàn)公司資產(chǎn)小于公司資本的情況。與公司資產(chǎn)相關的另一個概念是公司凈資產(chǎn)。公司凈資產(chǎn)是指公司全部資產(chǎn)減去全部負債后的凈額。凈資產(chǎn)是反映公司經(jīng)營狀況的重要指標。經(jīng)營得好的公司，其凈資產(chǎn)可能大大高于其資本額；經(jīng)營不善的公司，則可能出現(xiàn)凈資產(chǎn)為零或負數(shù)的情況。2、注冊資本注冊資本是公司設立時所有的資產(chǎn)，是投資者在公司登記機關登記的出資額的總和。在我國，公司資本僅指注冊資本，就是公司成立時在登記機關登記并由公司章程確定的出資額的總和。按照我國現(xiàn)行的公司法規(guī)定，公司注冊資本并不需要全部認足，發(fā)起人或股東只需認足公司注冊資本中的一部分，公司即可成立。所以，注冊

41、資本只不過是公司預計將要發(fā)行（或籌足）的公司自有資本總額和政府允許公司發(fā)行資本的最高限額。只要注冊資本沒有發(fā)行完畢，章程中所記載的公司注冊資本數(shù)就是個“名義資本”或“核準資本”。在有限責任公司，注冊資本為公司股東認繳的出資總額。在股東繳清其所認購的出資前，公司的注冊資本總是大于其實收資本的。3、發(fā)行資本發(fā)行資本是公司依法律或公司章程的規(guī)定，在注冊資本額度內(nèi)已經(jīng)發(fā)行的、由股東認購的資本總額。由于注冊資本限定了發(fā)行資本的數(shù)據(jù)，發(fā)行資本總額不可能超過注冊資本總額。在公司股本沒有全部發(fā)行完畢之前，發(fā)行資本總是小于注冊資本的，當公司股本全部發(fā)行完時，發(fā)行資本就等于注冊資本。4、實繳（收）資本不少國家的公

42、司法不僅允許公司資本分次發(fā)行，而且允許已發(fā)行的資本分期繳納股款。所以，實繳（收）資本就是全體股東實際繳納的或者公司實際收到的資本總額。除非發(fā)行資本一次繳清；否則，實繳（收）資本總是小于發(fā)行資本的。當發(fā)行資本全部繳清時，實收資本就等于發(fā)行資本。但在任何情況下，實繳（收）資本都不會大于發(fā)行資本。5、催繳資本催繳資本又稱未收資本，是指股東已經(jīng)認購但尚未繳納股款，而公司隨時可向股東催繳的那部分資本。所以，催繳資本總是等于發(fā)行資本減去實繳資本后的余額。（二）公司資本的原則公司資本的原則是傳統(tǒng)公司法在發(fā)展過程中形成并確認的關于公司資本的基本原則，具體指資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。它最初體現(xiàn)在

43、大陸法系國家公司法關于股份有限公司資本制度的規(guī)定中，以后又逐漸適用于有限責任公司，并對包括我國在內(nèi)的世界各國公司資本制度產(chǎn)生了重要的影響。1、資本確定原則資本確定原則是指發(fā)起人在設立公司時，必須在公司章程中對公司資本總額做出明確的規(guī)定，而且由章程規(guī)定的資本總額必須由發(fā)起人和認股人全部認足并募足；否則，公司不能成立。資本確定原則由近代大陸法系國家的公司法確定，迄今仍為一些大陸國家所采用。資本確定原則能保證公司的資本真實可靠，有效防止公司設立中的投機欺詐。但由于這一制度有非常嚴格的資本條件，使得公司設立非常困難，發(fā)起人責任重大。再者由于公司設立之初資金的需求量一般較少，公司資本全部發(fā)行極易造成資金

44、閑置。因此一種新的資本原則即認可資本原則開始被各國所采用。我國公司法關于公司設立條件的規(guī)定，充分體現(xiàn)了資本確定原則的要求。無論有限責任公司還是股份有限公司，都必須在公司章程中明確規(guī)定公司資本總額并須上股東全部認足或繳足，公司才能成立。2、資本維持原則資本維持原則是指公司在存續(xù)過程中，應經(jīng)常保持其注冊資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。而要做到這一點，實際上是要求公司以具體的財產(chǎn)來充實抽象資本，故該原則又被稱為資本充實原則。資本維持原則的意圖，一方面是為了保證公司有足夠有償債能力，以達到保護公司債權人的利益、維護公司信用基礎的目的；另一方面也是為了防止股東對盈余分配的過高要求而導致公司資本的實質(zhì)性減少。我國公司法

45、中體現(xiàn)資本維持原則的規(guī)定有：有限責任公司的初始股東對非貨幣財產(chǎn)的出資價值負保證責任；股票發(fā)行價格不得低于票面金額；除法定情形外，公司不得收購本公司的股票；在公司彌補虧損之前，不得向股東分配利潤等。3、資本不變原則資本不變原則是指公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得改變。所以，資本不變原則并非指資本數(shù)量絕對不得變更，而是指不得隨意變更。資本不變原則的本意，一是為了防止公司隨意減少資本而損害債權人的利益；二是為了避免資本過剩而降低投資回報率，從而使股東承擔過多的損失。我國公司法有關公司增減資本的規(guī)定也是符合資本不變原則的要求的：公司若欲增加資本，應先由董事會制訂增加資本的方案，然后由股東（

46、大）會對增加資本做出決議并修改公司章程，最后應依法向公司登記機關辦理變更登記并公告。公司若欲減少資本，除如上程序外，還須依公司法關于對公司債權人的特別保護程序的要求，通知或公告?zhèn)鶛嗳耍獋鶛嗳说囊蠡蛘咔鍍攤鶆?，或者提供相應的償債擔保，之后再依法辦理公司資本的變更登記并公告。（三）公司資本的構(gòu)成公司資本固然應以一定的貨幣金額來表示，但就其具體構(gòu)成而言，并不以貨幣為限。綜觀各國公司法有關規(guī)定，一般允許資合公司的股東以貨幣（現(xiàn)金）、實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權等多種形式。我國公司法的有關規(guī)定也是如此。1、貨幣貨幣，是公司資本中最常見也是最基本的構(gòu)成形式，幾乎所有不同類別的公司都離不開貨

47、幣資本，因為貨幣具有其他形式的資本所不具有的一些優(yōu)點。2、實物實物，主要是建筑物、廠房和機器設備等有形資產(chǎn)。不過對于股東以實物形式出資的，除必須依法進行資產(chǎn)的評估作價外，還應及時辦理財產(chǎn)所有權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。3、知識產(chǎn)權知識產(chǎn)權主要是指專利權、商標權及未取得專利的技術秘密和技術訣竅等無形資產(chǎn)部分，這也是各國公司法普遍確認的股東出資方式。我國公司法對此另有較為嚴格的要求：第一，該知識產(chǎn)權必須經(jīng)合法注冊登記，是投資者合法的權利；第二，該知識產(chǎn)權沒有法律上的爭議，是投資者無可爭辯的權利；第三，該知識產(chǎn)權必須經(jīng)過法定資產(chǎn)評估機構(gòu)的市場評估。資產(chǎn)評估不實的，除了評估機構(gòu)需要承擔法律責任外，由于不實部分造成股

48、本減少的，其他股東應當對公司登記部門和公司清算承擔連帶責任；第四，該知識產(chǎn)權是一種無形財產(chǎn)權利，作為非貨幣財產(chǎn)的出資，應當辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。4、土地使用權依中華人民共和國憲法規(guī)定，土地所有權屬于國家或集體各類社會經(jīng)濟組織只能依法獲得使用權。公司取得該權利的方式有兩種：第一種是以公司作為受讓方或承租方，通過與出讓方或出租方簽訂土地使用權出讓商事合同或租賃合同，并繳納土地使用權出讓租金后獲得土地使用權。第二種是股東以土地使用權作價后向公司出資而使公司獲得土地使用權。兩種方式，只有第二種情況才能作為公司資本組成部分。公司變更與終止法律制度（一）公司的合并與分立制度公司的合并、分立是公司的主體資格發(fā)生

49、變化，意味著原來股東的財產(chǎn)權利也隨之發(fā)生變化。1、公司合并的概述（1）公司合并的概念公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。公司合并可分為吸收合并和新設合并兩種類型：吸收合并，也稱兼并，是指一個公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新設合并是指兩個以上公司合并設立一個新的公司，合并各方解散。例如1998年國泰證券公司與君安證券公司的合并，原國泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個新的公司一國泰君安證券股份有限公司。公司合并與公司并購的區(qū)別：公司并購是指一切涉及公司控制權轉(zhuǎn)移與合并的行為，它包括資產(chǎn)收購（營業(yè)轉(zhuǎn)讓

50、）、股權收購和公司合并等方式，其中所謂“并”，即公司合并，主要指吸收合并，所謂“購”，即購買股權或資產(chǎn)。（2）合并的程序訂立合并協(xié)議。通過合并協(xié)議。公司合并是導致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關系股東的權益，是公司的重大事項，所以公司合并的決定權不在董事會，而在股東會（股東大會）。參與合并的各公司必須經(jīng)各自的股東大會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。通知債權人和公告。我國公司法第184條規(guī)定：公司應當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權

51、要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并。主管機關批準。公司法第183條規(guī)定，股份有限公司的合并“必須經(jīng)國務院授權的部門或者省級人民政府批準”。所以，主管機關批準是公司合并的必經(jīng)程序。辦理公司變更或設立登記。（3）合并的法律效果公司合并發(fā)生下列法律效果：公司的消滅。公司合并后，必有一方公司或雙方公司消滅，消滅的公司應當辦理注銷登記。由于消滅的公司的全部權利和義務已由存續(xù)公司或新設公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無須經(jīng)過清算程序，公司法人人格直接消滅。公司的變更或設立。在吸收合并中，由于存續(xù)公司因承受消滅公司的權利和義務而發(fā)生組織變更，

52、如注冊資本、章程、（有限責任公司）股東等事項，應辦理變更登記。在新設合并中，參與合并的公司全部消滅而產(chǎn)生新的公司，新設公司應辦理設立登記。權利和義務的概括承受。公司法第184條規(guī)定：公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或新設的公司承繼。2、公司分立的概述（1）公司分立的概念公司分立是指一個公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個或兩個以上的公司的法律行為。1966年法國公司法首次創(chuàng)立公司分立制度，其后為許多國家公司法所接受。公司分立主要有派生分立和新設分立兩種形式。派生分立，也稱存續(xù)分立，是指一個公司分離成兩個以上公司，本公司繼續(xù)存在并設立一個以上新的公司。新設分立，也稱

53、解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設立兩個以上新的公司。（2）分立的程序作出決定和決議。公司分立需經(jīng)股東會（股東大會）特別決議通過。訂立分立協(xié)議。編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。通知債權人。公司法第一百八十五條規(guī)定：公司分立，其財產(chǎn)作相應的分割。公司分立時，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得分立。報有關部門審批。股份有限公司的分立須經(jīng)國務院授權的部門

54、或者省級人民政府批準，外商投資企業(yè)的公司分立須經(jīng)原審批機關（對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門）的批準。辦理登記手續(xù)。在派生分立，原公司的登記事項如注冊資本等發(fā)生變化，應辦理變更登記，分立出來的公司應辦理設立登記；在新設分立中，原公司解散，應辦理注銷登記，分立出來的公司應辦理設立登記。（3）分立的法律效果公司的分立會產(chǎn)生如下法律后果：公司的變更、設立和解散。在派生分立，原公司的登記事項如注冊資本等發(fā)生變化，并產(chǎn)生新的公司人格一分立出來的公司；在新設分立中，原公司解散，人格消滅，但產(chǎn)生兩個或兩個以上的新的公司（分立出來的公司）。股東和股權的變動。公司的分立不僅導致公司資產(chǎn)的分立，而且導致股東和股權的變動，在派

55、生分立中，原公司的股東可以從原公司中分立出來，成為新公司的股東，也可以減少對原公司的股權，而相應地獲得對新公司的股權；在新設分立中，股東對原公司的股權因原公司消滅而消滅，但相應到獲得對新公司的股權。債權、債務的承受。公司法、合同法和最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定對這一問題作了一系列的規(guī)定。歸納起來，處理的一般原則：一是，如果分立協(xié)議對債務的分配作出規(guī)定，按照公司法第185條的規(guī)定：“公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔?！倍?，如果分立協(xié)議對債務的分配沒有作出約定，按照合同法第九十條的規(guī)定：“當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由

56、分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。”（二）公司的終止制度在一個完善的市場經(jīng)濟法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度，公司清算則是公司終止的必備前置程序。為方便論述，本節(jié)先對公司終止、解散的概念進行了界定后，再介紹導致公司終止的兩類原因一一破產(chǎn)和解散及其法定程序。此外，考慮到清算程序的重要性，單設一節(jié)對其進行了介紹。1、公司的終止（1）公司終止的概念和效力公司終止是指公司根據(jù)法定程序徹底結(jié)束經(jīng)營活動并使公司的法人資格歸于消滅的事實狀態(tài)和法律結(jié)果。它既可以指消滅法人資格的一種最終結(jié)果，也可以指消滅法人資

57、格的一系列法律過程。公司終止法律制度是公司法的重要部分。在市場經(jīng)濟中，必須遵從的一條基本原則便是競爭原則，競爭導致優(yōu)勝劣汰。因此，企業(yè)的進入和退出機制是一個充分競爭市場的基礎制度之一，在一個完善的市場經(jīng)濟法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度。其特征如下：公司終止的法律意義是使公司的法人資格和市場經(jīng)營主體資格消滅。公司終止必須依據(jù)法定程序進行。公司作為多種社會經(jīng)濟關系的復雜綜合體，它的消滅影響到債權人、公司員工、股東等各方面的利益，因此它的終止不可以隨意進行，而必須按照法律規(guī)定的程序進行。只有在法律沒有強制性規(guī)定的情況下，才可由公司

58、章程或股東決定。公司終止必須要經(jīng)過清算程序，只有在以公司財產(chǎn)對債務進行清償并對剩余財產(chǎn)分配完畢之后，公司方可以最終消滅。公司是法人企業(yè)，而法人為法律擬制的人，不可能具有自然人出生、死亡的自然生理過程，其主體能力由法律賦予。因此，其產(chǎn)生和消滅需要依法律規(guī)定程序進行并以法律規(guī)定的事由為標志。公司法人的權利能力和行為能力從公司登記成立時起，至公司終止注銷時止。（2）公司終止的原因公司法就其屬性而言是國內(nèi)法。各國對公司終止的原因所作的規(guī)定差別不是很大，概括起來主要有自愿解散、司法解散、倒閉或破產(chǎn)、行政機關命令解散等四種情況。其中：自愿解散是指由公司的權力機關因各種理由的發(fā)生而決議終止公司的存在情況，包

59、括公司被合并、公司分立而發(fā)生的終止。司法解散主要指公司得以繼續(xù)存在的某種條件已經(jīng)喪失，雖經(jīng)努力而不得恢復，由利害關系人向法院申請解散的情況。公司倒閉一般是指公司經(jīng)營出現(xiàn)嚴重困難，不得不結(jié)束營業(yè)的狀況。倒閉的說法在許多國家并不具有嚴格的法律含義，但在英國則是公司企業(yè)被動終止的法律程序，破產(chǎn)制度適用于不能清償?shù)狡趥鶆盏淖匀蝗?。行政命令解散大多?shù)國家均有規(guī)定，是政府為維護社會秩序和公共利益對嚴重違反法律的公司的一種處罰和保護手段。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司終止的原因主要包括：破產(chǎn)。公司因不能清償?shù)狡趥鶆眨灰婪ㄐ嫫飘a(chǎn)并對其全部財產(chǎn)強制進行清算和分配，最后終止公司。根據(jù)申請破產(chǎn)人的不同，破產(chǎn)包括由債

60、權人申請破產(chǎn)和由公司自己申請破產(chǎn)兩種。解散。即公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務活動，并進行清算，最后使公司終止。根據(jù)我國公司法，解散事由主要包括以下四種情形：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時；股東會決議解散；因公司合并或者分立需要解散；公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉。2、公司的解散（1）解散的概念“解散”這一概念在我國的使用還比較混亂，在立法和學理上均未形成統(tǒng)一認識。在立法上，各種法律、行政法規(guī)、部委規(guī)章、司法解釋在涉及行政處罰方式時，通?；煊媒馍ⅰ⒊蜂N、吊銷、關閉、責令停產(chǎn)等詞語。有的將解散作為上位概念，即解散包括撤銷、吊銷等行政處罰。例如：公