司法考試中國法制史基礎(chǔ)模擬試題每口一練(?8.22)

一、單項選擇題(每題的備選項中，只有1個最符合題意)

1、某出版社出版了一本學(xué)術(shù)論文集，專門搜集國內(nèi)學(xué)者公開刊登的有關(guān)怎樣認(rèn)定和處理侵犯

知識產(chǎn)權(quán)行為的有關(guān)論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權(quán)法保護(hù)，其內(nèi)容選

擇和編排具有獨(dú)創(chuàng)性。下列哪一說法是對的的？

A.被選編入論文集的論文已經(jīng)刊登，故出版社不需征得論文著作權(quán)人的同意

B.該論文集屬于學(xué)術(shù)著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權(quán)人支付酬勞

C.他人復(fù)制該論文集只需征得出版社同意并支付酬勞

I).如出版社未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】匯編作品著作權(quán)

【答案解析】《著作權(quán)法》第14條規(guī)定，“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)

或者其他材料，對■其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編

人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。”第32條規(guī)定，“作品刊登后，除著作

權(quán)人申明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)

定向著作權(quán)人支付酬勞?！北M管被選編入論文集的論文己經(jīng)刊登，但論文集不屬于報刊，出版

社需要通過論文著作權(quán)人的同意，A錯誤。在法定許可的情形下都需要支付酬勞，論文集自

然不能例外，B錯誤。

匯編作品構(gòu)成雙重著作權(quán)，每位論文作者享有著作權(quán)，匯編作者享有匯編著作權(quán)，使用者應(yīng)

當(dāng)通過雙重同意并支付酬勞，C錯誤。

對大多數(shù)匯編作品來說，其獨(dú)創(chuàng)性重要體FI前選材、各部分的組織方式上面，因而它往往要

透過匯編作品的整體或者其大部分來體現(xiàn)出來。盡管未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收

錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)，但也許需要承擔(dān)對若干作者的侵權(quán)責(zé)任，D對的。

2、有關(guān)反訴，下列哪些表述是對的的？

A.反訴應(yīng)當(dāng)向受理本訴的法院提出，且該法院對反訴所波及的案件也享有管轄權(quán)

B.反訴中的訴訟祈求是獨(dú)立的，它不會由于本訴的撤俏而撤銷

C.反訴假如成立，將產(chǎn)生本訴的訴訟祈求被依法駁回的法律后果

D.本訴與反訴的當(dāng)事人具有同一性，因此，當(dāng)事人在本訴與反訴中訴訟地位是相似的

【司法部答案】AB

【考點(diǎn)】反訴

【答案解析】反訴須向受理本訴的法院提出，且受訴法院對反訴有管轄權(quán)，反訴是在本訴進(jìn)

行中提起的，并且要運(yùn)用本訴的訴訟程序一并進(jìn)行審理。故A選項說法對的，當(dāng)選。反訴訴

訟祈求具有獨(dú)立性，反訴提出后，雖然本訴的訴訟祈求被放棄或撤回，也不影響反訴的存在，

法院仍然要對反訴的訴訟祈求進(jìn)行審理并作出裁判。故B選項說法對的，當(dāng)選。反訴的目的

在于抵消或吞并原告提起的訴，使原告的訴訟目的無法所有實(shí)現(xiàn)或部分實(shí)現(xiàn)，但反訴的成立

不會直接產(chǎn)生本訴的訴訟祈求被駁回的法律后果。故C選項說法錯誤，不妥選。在反訴中，

本訴雙方當(dāng)事人的地位發(fā)生了轉(zhuǎn)換，本訴的被告成為原告，本訴的原告則成為被告。故D選

項說法錯誤，不妥選。

3、甲將某物發(fā)售于乙，乙轉(zhuǎn)售于丙，甲應(yīng)乙的規(guī)定，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是

錯誤的？

A.如僅甲、乙間買賣協(xié)議無效，則甲有權(quán)向乙主張不妥得利返還祈求權(quán)

B.如僅乙、丙間買賣協(xié)議無效，則乙有權(quán)向丙主張不妥得利返還祈求權(quán)

C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，甲無權(quán)向丙主張不妥得利返還祈求權(quán)

D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，甲有權(quán)向乙、乙有權(quán)向丙主張不妥得利返還祈

求權(quán)

【司法部答案】C

【考點(diǎn)】不妥得利

【答案解析】如僅甲、乙間買賣協(xié)議無效，甲失去某物，該物品被用于乙與丙之間協(xié)議的履

行，丙并未不妥得利，甲有權(quán)向乙主張不妥得利，A對的。

如僅乙、丙間買賣協(xié)議無效，甲的交付行為系履行有效協(xié)議，乙失去了利益，其有權(quán)向不應(yīng)

獲得利益的丙主張不妥得利返還，B對的。

如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，根據(jù)協(xié)議法第58條，協(xié)議無效或者被撤銷后，因

該協(xié)議獲得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價賠償。有過錯

的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方均有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)對應(yīng)的責(zé)任。締約

過錯責(zé)任與不妥得利返還可以在甲與乙、乙與丙之間分別進(jìn)行，D對的。

如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，甲利益受損，丙獲得了利益，可以突破債的相對

性，由甲直接向丙祈求返還不妥得利，C錯誤。

4、甲企業(yè)簽發(fā)一張匯票給乙，票面記載金額為10萬元，乙獲得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙獲

得該匯票后又背書轉(zhuǎn)讓給丁，但將匯票的記載金額由10萬元變更為20萬元。之后，丁又將

匯票最終背書轉(zhuǎn)讓給戊。其中，乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變

更之后。下列哪些選項是對的的？

A.甲應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任

B.乙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任

C.丙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)貴任

D.丁應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任

【司法部答案】AC

【考點(diǎn)】票據(jù)背書

【解析】根據(jù)《票據(jù)法》第26條，出票人簽發(fā)匯票后，即承擔(dān)保證該匯票承兌和付款的責(zé)

任。甲是匯票的出票人，簽發(fā)的票面金額為10萬元，應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)貢任。因此

A選項對的。

第37條背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后，即承擔(dān)保證其后手所持匯票承兌和付款的責(zé)任。

第14條票據(jù)上的記載事項應(yīng)當(dāng)真實(shí)，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記

載事項的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律貨任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實(shí)簽章

的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負(fù)責(zé)；在變

造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負(fù)責(zé)；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章

的，視同在變造之前簽章。

根據(jù)上述法條，本題中乙、丙、丁都是票據(jù)背書人，應(yīng)對最終持票人承擔(dān)責(zé)任。但乙的背書

簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變更之后，視同在變造之前簽章，應(yīng)對原原

記載事項負(fù)責(zé)，即乙對戊承擔(dān)10萬元票據(jù)責(zé)任。故B項錯誤。丙變造票據(jù)金額，丁在變造

之后轉(zhuǎn)讓，應(yīng)對變造后的記載事項負(fù)責(zé)，即丙和丁應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元票據(jù)責(zé)任。因此C項對

的，D項錯誤。

5、甲路過乙家門M,被乙疊放在門口的磚頭砸傷，甲起訴規(guī)定乙賠償。有關(guān)本案的證明責(zé)任

分派，下列哪一說法是錯誤的？

A.乙疊放磚頭倒塌的事實(shí)，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任

B.甲受損害的事實(shí)，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任

C.甲所受損害是由于乙疊放磚頭倒塌砸傷的事實(shí)，臼原告甲承擔(dān)證明責(zé)任

D.乙有主觀過錯的事實(shí)，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】證明責(zé)任的分派

【答案解析】《證據(jù)規(guī)定》第2條規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟祈求所根據(jù)的事實(shí)或者反駁

對方訴訟祈求所根據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)局限性以證明當(dāng)事

人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。本題中，乙疊放磚頭倒塌、甲受

損害、乙放磚頭倒塌與甲受損害之間的因果關(guān)系都是甲提出訴訟祈求應(yīng)當(dāng)證明的，故甲承擔(dān)

證明責(zé)任，乙主觀與否有過錯是乙進(jìn)行主張所應(yīng)當(dāng)證明的，故D選項說法錯誤，當(dāng)選。

6,某仲裁委員會在開庭審理甲企業(yè)與乙企業(yè)協(xié)議糾紛一案時，乙企業(yè)對仲裁庭中的一名仲裁

員提出了回避申請。經(jīng)審查后，該仲裁員依法應(yīng)予回避，仲裁委員會重新確定了仲裁員。有

關(guān)仲裁程序怎樣進(jìn)行，下列哪一選項是對的的？

A.已進(jìn)行的仲裁程序應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行

B.已進(jìn)行的仲裁程序有效，仲裁程序應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進(jìn)行

C.當(dāng)事人祈求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行的，仲裁程序應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行

D.已進(jìn)行的仲裁程序與否重新進(jìn)行，仲裁庭有權(quán)決定

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】仲裁員的回避

【答案解析】《仲裁法》笫37條規(guī)定，仲裁員因問避不能履行職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)仲裁法的規(guī)

定重新選定或者指定仲裁員。重新選定或者指定仲裁員后，當(dāng)事人可以祈求已進(jìn)行的仲裁程

序重新進(jìn)行，但與否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定。仲裁庭也可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序與否重

新進(jìn)行。故D選項說法對的，當(dāng)選。

7、村民甲、乙因相鄰關(guān)系發(fā)生糾紛，甲訴至法院，規(guī)定判決乙準(zhǔn)許其從乙承包的土地上通過。

審理中，法院積極理解和分析甲通過乙土地的合理性，聽取其他村民的意見，并請村委會主

任做雙方工作，最終促成雙方同意調(diào)解。調(diào)解時邀請了村中有聲望的老人及當(dāng)事人的共同朋

友參與，雙方互相讓步到達(dá)協(xié)議，恢復(fù)和陣關(guān)系。有關(guān)法院的做法，下列哪一說法是對的的？

A.法院突破審判程序，違反了依法裁判原則

B.他人參與調(diào)解，影響當(dāng)事人意思體現(xiàn)，違反了辯論原則

C.雙方讓步放棄訴求和權(quán)益，違反了處分原則

D.體現(xiàn)了司法運(yùn)使用方法律手段，發(fā)揮調(diào)解功能，能動履職的規(guī)定

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】法院能動司法

【答案解析】人民法院受埋民事案件后，應(yīng)當(dāng)重視調(diào)解處理。調(diào)解處理的關(guān)鍵是規(guī)定審判人

員在辦案過程中，對當(dāng)事人多做思想工作，用國家的法律、政策啟發(fā)當(dāng)事人，促使雙方當(dāng)事

人互相諒解，到達(dá)協(xié)議，徹底處理糾紛。法院在調(diào)解時積極理解狀況，聽取意見，邀請有聲

望的老人參與，體現(xiàn)了法院在司法過程中的能動作用，故D選項說法對的，當(dāng)選。

8、有關(guān)反訴，下列哪些表述是對的的？

A.反訴應(yīng)當(dāng)向受理本訴的法院提出，且該法院對反訴所波及的案件也享有管轄權(quán)

B.反訴中的訴訟祈求是獨(dú)立的，它不會由于本訴的撤銷而撤銷

C.反訴假如成立，將產(chǎn)生本訴的訴訟祈求被依法駁回的法律后果

D.本訴與反訴的當(dāng)事人具有同?性，因此，當(dāng)事人在本訴與反訴中訴訟地位是相似的

【司法部答案】AB

【考點(diǎn)】反訴

【答案解析】反訴須向受理本訴的法院提出，且受訴法院對反訴有管轄權(quán)，反訴是在本訴進(jìn)

行中提起的，并且要運(yùn)用本訴的訴訟程序一并進(jìn)行審理。故A選項說法對的，當(dāng)選。反訴訴

訟祈求具有獨(dú)立性，反訴提出后，雖然本訴的訴訟祈求被放棄或撤回，也不影響反訴的存在，

法院仍然要對反訴的訴訟祈求進(jìn)行審理并作出裁判。故B選項說法對的，當(dāng)選。反訴的目的

在于抵消或吞并原告提起的訴，使原告的訴訟目的無法所有實(shí)現(xiàn)或部分實(shí)現(xiàn)，但反訴的成立

不會直接產(chǎn)生本訴的訴訟祈求被駁回的法律后果。故C選項說法錯誤，不妥選。在反訴中，

本訴雙方當(dāng)事人的地位發(fā)生了轉(zhuǎn)換，本訴的被告成為原告，本訴的原告則成為被告。故D選

項說法錯誤，不妥選。

9、某企業(yè)經(jīng)營不善，現(xiàn)進(jìn)行破產(chǎn)清算。有關(guān)本案的訴訟費(fèi)用，下列哪一說法是錯誤的？

A.在破產(chǎn)申請人未預(yù)先交納訴訟費(fèi)用時，法院應(yīng)裁定不予受理破產(chǎn)申請

B.該訴訟費(fèi)用可由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償

C.債務(wù)人財產(chǎn)局限性時，訴訟費(fèi)用應(yīng)先于共益費(fèi)用受清償

D.債務(wù)人財產(chǎn)局限性以清償訴訟費(fèi)用等破產(chǎn)費(fèi)用的，破產(chǎn)管理人應(yīng)提請法院終止破產(chǎn)程序

【司法部答案】A

【考點(diǎn)】破產(chǎn)清算的訴訟費(fèi)用

【答案解析】根據(jù)最高院《企業(yè)破產(chǎn)法》司法解釋（）第8條的規(guī)定，向人民法院申請破產(chǎn)

還債的，可以不預(yù)交納訴訟費(fèi)用。有關(guān)當(dāng)事人以申請人未預(yù)先交納訴訟費(fèi)用為由，對破產(chǎn)申

請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。因此A項錯誤。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第41條的規(guī)定，破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用屬于破產(chǎn)費(fèi)用。第43條“破產(chǎn)

費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)局限性以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)

的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用。債務(wù)人財產(chǎn)局限性以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比

例清償。債務(wù)人財產(chǎn)局限性以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終止破產(chǎn)程序?！?/p>

歸納4點(diǎn)以便大家理解記憶：⑴破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)具有優(yōu)先受償性，不屬于破產(chǎn)債權(quán)；⑵

破產(chǎn)費(fèi)用優(yōu)先于共益?zhèn)鶆?wù)；⑶局限性以完全清償其中一種債務(wù)的，按比例清償；⑷所有財產(chǎn)

不能清償破產(chǎn)費(fèi)用的，終止破產(chǎn)程序。據(jù)此，BCD都是疝的的。排除后只能選A了。

10、方圓企業(yè)與富春機(jī)械廠均為國有企業(yè)，合資設(shè)置富圓企業(yè)，出資比例為30%與70%。有關(guān)

富圓企業(yè)董事會的構(gòu)成，下列哪些說法是對的的？

A.董事會組員中應(yīng)當(dāng)有企業(yè)職工代表

B.董事張某任期內(nèi)辭職，在新選出董事就任前，張某仍應(yīng)履行董事職貢

C.富圓企業(yè)董事長可由小股東方圓企業(yè)派人擔(dān)任

D.方圓企業(yè)和富春機(jī)械廠可通過企業(yè)章程約定不按出資比例分紅

【司法部答案】ACD

【考點(diǎn)】國有企業(yè)合資設(shè)置的有限責(zé)任企業(yè)

【答案解析】《企業(yè)法》第四十五條兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體

投資設(shè)置的有限責(zé)任企'也，其董事會組員中應(yīng)當(dāng)有企業(yè)職工代表；其他有限責(zé)任企業(yè)董事會

組員中也可以有企業(yè)職工代表。由此，選項A說法對的。

第四十六條董事任期由企業(yè)章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，可以連

選連任。董事任期屈滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會組員低于法定人數(shù)的，

在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律、行政法規(guī)和企業(yè)章程的規(guī)定，履行董事職

務(wù)。B選項中堇事張某任期內(nèi)辭職，但須因辭職導(dǎo)致堇事會組員低于法定人數(shù)的，才在在新

選出董事就任前，仍應(yīng)履行董事職責(zé)。故B項說法錯誤。

董事長是董事的?員，董事?般應(yīng)由股東選舉，因此，方圓企業(yè)作為富圓企業(yè)的股東，有權(quán)

選舉富圓企業(yè)董事長?？梢耘扇藫?dān)任董事長。因此C項說法對的。

第三十五條股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利：企業(yè)新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳

的出資比例認(rèn)繳出資。不過，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)

先認(rèn)繳出資的除外。由此，股東可約定不按出資比例分紅，故D說法對的。

11、甲企業(yè)簽發(fā)一張匯票給乙，票面記載金額為10萬元，乙獲得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙獲

得該匯票后又背書轉(zhuǎn)讓給丁，但將匯票的記載金額由1()萬元變更為20萬元。之后，丁又將

匯票最終背書轉(zhuǎn)讓給戊。其中，乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變

更之后。下列哪些選項是對的的？

A.甲應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任

B.乙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任

C.丙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任

D.丁應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任

【司法部答案】AC

【考點(diǎn)】票據(jù)背書

【解析】根據(jù)《票據(jù)法》第26條，出票人簽發(fā)匯票后，即承擔(dān)保證該匯票承兌和付款的責(zé)

任。甲是匯票的出票人，簽發(fā)的票面金額為10萬元，應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任。因此

A選項對的。

第37條背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后，即承擔(dān)保證其后手所持匯票承兌和付款的責(zé)任。

第14條票據(jù)上的記載事項應(yīng)當(dāng)真實(shí)，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記

載事項的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實(shí)簽章

的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負(fù)責(zé)；在變

造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負(fù)責(zé)；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章

的，視同在變造之前簽章。

根據(jù)上述法條，本題中乙、內(nèi)、丁都是票據(jù)背書人，應(yīng)對最終持票人承擔(dān)責(zé)任。但乙的背書

簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變更之后，視同在變造之前簽章，應(yīng)對原原

記載事項負(fù)責(zé)，即乙對戊承擔(dān)10萬元票據(jù)責(zé)任。故B項錯誤。丙變造票據(jù)金額，丁在變造

之后轉(zhuǎn)讓，應(yīng)對變造后的記載事項負(fù)責(zé)，即丙和丁應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元票據(jù)責(zé)任。因此C項對

的，D項錯誤。

12、乙在甲提存機(jī)構(gòu)辦好提存手續(xù)并告知債權(quán)人丙后，將2臺專業(yè)相機(jī)、2臺天文望遠(yuǎn)鏡交

甲提存。后乙另行向丙履行了提存之債，規(guī)定取回提存物。但甲機(jī)構(gòu)工作人員在檢修自來水

管道時因操作不妥引起大水，致乙交存的物品嚴(yán)重毀損。下列哪一選項是錯誤的？

A.甲機(jī)構(gòu)構(gòu)成違約行為

B.甲機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

C.乙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失

D.丙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失

【司法部答案】I)

【考點(diǎn)】提存的效果

【答案解析】學(xué)說認(rèn)為清償提存的場所，在提存人與提存部門之間成立保管協(xié)議，甲機(jī)構(gòu)工

作人員因過錯致乙交存的物品嚴(yán)重毀損，根據(jù)《協(xié)議法》第374條，“保管期間，因保管人保

管不善導(dǎo)致保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害鳴償責(zé)任，但保管是免費(fèi)的，保管人

證明自己沒有重大過錯的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任”，甲機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)構(gòu)成違約行為，承擔(dān)賠償責(zé)任，

A、B對的。

提存后標(biāo)的物所有權(quán)、孳息和風(fēng)險所有轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。但乙另行履行了提存之債之后所有權(quán)、

孳息和風(fēng)險又所有轉(zhuǎn)移回乙，故乙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失。故C對的。

13、下列有關(guān)一人企業(yè)的哪些表述是對的的？

A.國有企業(yè)不能設(shè)置一人企業(yè)

B.一人企業(yè)發(fā)生人格或財產(chǎn)混淆步，股東應(yīng)當(dāng)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

C.一人企業(yè)的注冊資本必須一次足額繳納

D.一種法人只能設(shè)置一種一人企業(yè)

【司法部答案】BC

【考點(diǎn)】一人企業(yè)的設(shè)置

【答案解析】根據(jù)《企業(yè)法》58條之規(guī)定，一人有限責(zé)任企業(yè)，是指只有一種自然人股東或

者一種法人股東的有限責(zé)任企業(yè)。國有企業(yè)作為法人，可以設(shè)置一人企業(yè)。A項錯誤。

根據(jù)《企業(yè)法》59條第1款之規(guī)定，一人有限責(zé)任企業(yè)的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。

股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納企業(yè)章程規(guī)定的出資額。C項對的。

第2款，一種自然人只能投資設(shè)置一種一人有限責(zé)任企業(yè)。該一人有限責(zé)任企業(yè)不能投資設(shè)

置新的一人有限責(zé)任企業(yè)。對法人設(shè)置一人有限企業(yè)無此限制，因此D項錯誤。

根據(jù)《企業(yè)法》64條第規(guī)定，一人有限責(zé)任企業(yè)的股東不能證明企業(yè)財產(chǎn)獨(dú)立于股東自

己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。B項對的。

14、甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，

租期1年。期滿后丙表達(dá)不再續(xù)租，但仍繼續(xù)使用該停左位。下列哪一表述是錯誤的？

A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權(quán)占有人

B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還祈求權(quán)

C.乙可以祈求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲祈求讓與其對丙的占有返還

祈求權(quán)

D.無論丙足善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還祈求權(quán)

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】占有的分類與效力、占有答復(fù)祈求權(quán)

【答案解析】無權(quán)占有又稱無權(quán)源的占有，無本權(quán)的占有，是指沒有法律上的根據(jù)或者原因

的占有，如對贓物，遺失物的占有。甲將乙的停車位占為己用，自然缺乏權(quán)源，屬于無權(quán)占

有。善意占有和惡意占有，是對無權(quán)占有的再分類。善意占有：是指占有人不懂得也不也許

懂得對財產(chǎn)的占有是非法的。惡意占有：是指占有人懂得或應(yīng)當(dāng)懂得其占有財產(chǎn)是非法的，

但為了某種私利仍然占有他人財產(chǎn)。甲屬于惡意占有，A對的。

盡管甲系無權(quán)占有人，但其私自出租并不構(gòu)成無權(quán)處分，根據(jù)《買賣協(xié)議司法解釋》第3條

規(guī)定，不以無權(quán)處分為由宣布協(xié)議無效，舉重以明輕，無權(quán)出租協(xié)議有效，對于出租人甲和

承相人丙具有約束力。此外，《協(xié)議法》第228條的規(guī)定，”因第三人主張權(quán)利，致使承租人

不能對租賃物使用、收益的，承租人可以規(guī)定減少租金或者不支付租金。第三人主張權(quán)利的，

承租人應(yīng)當(dāng)及時告知出租人?！币碴U明無權(quán)出租并不導(dǎo)致租賃協(xié)議無效?！段餀?quán)法》第241條

規(guī)定，“基于協(xié)議關(guān)系等產(chǎn)生的占有，有關(guān)不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的使用、收益、違約責(zé)任等，按照

協(xié)議約定；協(xié)議沒有約定或者約定不明確的，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定?！北淖馄趯脻M前，甲不能

對丙主張占有返還祈求權(quán)，B對的。

甲將該停車位出租給丙，由于甲系無權(quán)占有，丙的占有乜是無權(quán)占有，不管丙系善意還是惡

意占有，乙都可以根據(jù)物權(quán)法第34條規(guī)定，以所有權(quán)人身份主張物上祈求權(quán)祈求返還原物,

但乙能否享有占有返還祈求權(quán)卻有疑問。占有保護(hù)祈求權(quán)與物上祈求權(quán)雖然類似，但內(nèi)容不

一樣，占有保護(hù)祈求權(quán)意在保護(hù)占有，以占有人為祈求權(quán)的主體，而物上祈求權(quán)以物權(quán)人為

祈求權(quán)主體；占有保護(hù)祈求權(quán)以占有被侵奪為成立要件，物上祈求權(quán)以他人的無權(quán)占有為成

立要件。占有返還祈求權(quán)必須由占有人行使，對非占有人縱使對于占有物有合法權(quán)源，也不

得行使。甲侵占乙的占有，乙并非間接占有人，甲將占有物出租后，乙并不享有對丙的占有

返還祈求權(quán)。此外，占有保護(hù)祈求權(quán)應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)行使，本案信息顯示已過該期間。I）錯誤。

但甲將占有物出租，由直接占有人變?yōu)殚g接占有人時，其作為侵占人的地位仍然存在，乙可

以祈求甲返還原物，在甲為間接占有人時，可以對甲祈求讓與其對內(nèi)的占有返還祈求雙，C

對的。

15、某出版社出版了一本學(xué)術(shù)論文集，專門搜集國內(nèi)學(xué)者公開刊登的有關(guān)怎樣認(rèn)定和史理侵

犯知識產(chǎn)權(quán)行為的有關(guān)論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權(quán)法保護(hù)，其內(nèi)容

選擇和編排具有獨(dú)創(chuàng)性。下列哪一說法是對的的？

A.被選編入論文集的論文已經(jīng)刊登，故出版社不需征得論文著作權(quán)人的同意

B.該論文集屬于學(xué)術(shù)著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權(quán)人支付酬勞

C.他人復(fù)制該論文集只需征得出版社同意并支付酬勞

D.如出版社未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】匯編作品著作權(quán)

【答案解析】《著作權(quán)法》第14條規(guī)定，“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)

或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編

人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。”第32條規(guī)定，”作品刊登后，除著作

權(quán)人申明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)

定向著作權(quán)人支付酬勞?！北M管被選編入論文集的論文已經(jīng)刊登，但論文集不屬于報刊，出版

社需要通過論文著作權(quán)人的同意，A錯誤。在法定許可的情形下都需要支付酬勞，論文集自

然不能例外，B錯誤。

匯編作品構(gòu)成雙重著作權(quán)，每位論文作者享有著作權(quán)，匯編作者享有匯編著作權(quán)，使用者應(yīng)

當(dāng)通過雙重同意并支付酬勞，C錯誤。

對大多數(shù)匯編作品來說，其獨(dú)創(chuàng)性重要體目前選材、各部分的組織方式上面，因而它往往要

透過匯編作品的整體或者其大部分來體現(xiàn)出來。盡管未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收

錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)，但也許需要承擔(dān)對若干作者的侵權(quán)責(zé)任，D對的。

16、甲企業(yè)對乙企業(yè)負(fù)有交付葡萄酒的協(xié)議義務(wù)。丙企業(yè)和乙企業(yè)約定，由丙企業(yè)代甲企業(yè)

履行，甲企業(yè)對此全不知情。下列哪一表述是對的的？

A.雖然甲企業(yè)不知情，丙企業(yè)的履行仍然有法律效力

B.因甲企業(yè)不知情，故丙企業(yè)代為履行后對甲企業(yè)不得追償代為履行的必要費(fèi)用

C.雖然甲企業(yè)不知情，但如丙企業(yè)履行有瑕疵的，日企業(yè)需就此對乙企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任

D.雖然甲企業(yè)不知情，但如內(nèi)企業(yè)履行有瑕疵從而承擔(dān)違約貢任的，內(nèi)企業(yè)可就該違約賠償

金向甲企業(yè)追償

【司法部答案】A

【考點(diǎn)】第三人代為履行

【答案解析】《本題考的是第三人代為清償制度，我國法律未設(shè)明文，比較難。所謂第三人清

償，謂債務(wù)人之外之第三人所為之清償。第三人清償?shù)挠行б兴模海?）債務(wù)的性質(zhì)容許

第三人代為清償。具有專屬性的債務(wù)，第三人不得代為清償。（2）無嚴(yán)禁第三人代為清償?shù)?/p>

約定。若債務(wù)人與債權(quán)人料定嚴(yán)禁第三人代為清償，則不可。（3）須經(jīng)債權(quán)人同意。須注意:

第三人清償時，若債權(quán)人拒絕，則第三人不得清償：不過，若第三人就債務(wù)的清償具有法律

上的利害關(guān)系，債權(quán)人不得拒絕。（4）須第三人具有為債務(wù)人清償?shù)囊馑?。?jù)此，本題中，

第三人丙替?zhèn)鶆?wù)人甲清償債務(wù)，得到了債權(quán)人乙的同意，清償有效。故A選項對的。（參史尚

寬：《債法總論》，中國政法大學(xué)出版社，第777頁；韓世遠(yuǎn)：《協(xié)議法總論》第二版，法律出

版社，第205頁。）

第三人清償?shù)闹匾尚Ч牵海?）債權(quán)人與債務(wù)人間，因第三人清償債務(wù)，債務(wù)人免除其

債務(wù)，債權(quán)亦因此消滅。（2）債務(wù)人與清償人間，兩者間有委任關(guān)系時，得根據(jù)委托協(xié)議求

償，無委任協(xié)議步，第三人可基于無因管理或者不妥得利向債務(wù)人追償：但第三人以贈與的

意思代為清償?shù)?，無追償權(quán)。據(jù)此，內(nèi)企業(yè)代為清償后，有權(quán)根據(jù)無因管理或者不妥得利向

甲企業(yè)追償，故B選項錯誤。因乙企業(yè)接受丙的代為清償，甲對乙的債務(wù)免除，因此，若丙

的履行有瑕疵，甲企業(yè)不必承擔(dān)責(zé)任，故c選項錯誤。若因丙的履行瑕疵而對乙承擔(dān)違約責(zé)

任，就該違約賠償金，丙不享有向甲追償?shù)臋?quán)利，故D選項錯誤。對的答案為A。

17、甲向某保險企業(yè)投保人壽保險，指定其秘書乙為受益人。保險期間內(nèi)，甲、乙因交通事

故意外身亡，且不能確定死亡時間的先后。該起交通事故由事故負(fù)責(zé)人丙承擔(dān)所有責(zé)任,現(xiàn)

甲的繼承人和乙的繼承人均規(guī)定保險企業(yè)支付保險金。下列哪一選項是對的的？

A.保險金應(yīng)所有交給甲的繼承人

B.保險金應(yīng)所有交給乙的繼承人

C.保險金應(yīng)由甲和乙的繼承人平均分派

D.某保險企業(yè)承擔(dān)保險責(zé)任后有權(quán)向丙追償

【司法部答案】A

【考點(diǎn)】人身保險中受益人、代位求償權(quán)問題

【答案解析】《保險法》第39條第2款規(guī)定，投保人指定受益人時須經(jīng)被保險人同意。投

保人為與其有勞動關(guān)系的勞動者投保人身保險，不得指定被保險人及其近親屬以外的人為受

益人。本題中，甲投保，受益人只能是“被保險人本人及其近親屬”，秘書乙不能作為為受益

人，因此甲身亡，保險金作為甲的遺產(chǎn)由其繼承人繼承，選項A對的，B、C錯誤。

《保險法》第46條規(guī)定，被保險人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險事故的，

保險人向被保險人或者受益人給付保險金后，不享有向第三者追償?shù)臋?quán)利，但被保險人或者

受益人仍有權(quán)向第二者祈求賠償。據(jù)此，保險企業(yè)無權(quán)向第二人丙追償。選項I）錯誤。

請注意：保險代位求償權(quán)只存在于財產(chǎn)保險協(xié)議中，人身保險協(xié)議中，保險人不享有代位求

償權(quán)。

18、甲委托乙采購一批電腦，乙受丙誘騙高價采購了一批劣質(zhì)手機(jī)。丙一直以銷售劣質(zhì)手機(jī)

為業(yè)，甲對此知情。有關(guān)手機(jī)買賣協(xié)議，下列哪些表述是對的的？

A.甲有權(quán)追認(rèn)

B.甲有權(quán)撤銷

C.乙有權(quán)以甲的名義撤銷

D.丙有權(quán)撤銷

【司法部答案】ABC

【考點(diǎn)】無權(quán)代理、可變更可撤銷協(xié)議

【答案解析】《協(xié)議法》第48條規(guī)定，“為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被

代理人名義簽訂的協(xié)議，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

相對人可以催告被代理人在一種月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表達(dá)的，視為拒絕追認(rèn)。協(xié)議

被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以告知的方式作出?！币业男袨槌酱頇?quán)

構(gòu)成無權(quán)代理，甲有權(quán)追認(rèn)，A對的應(yīng)選。

丙欺詐乙購置劣質(zhì)手機(jī)，屬于可撤銷可變更的法律行為，根據(jù)《協(xié)議法》第54條規(guī)定，本人

自然享有享有撤俏權(quán)，B應(yīng)選。

乙從事的是代理行為，在遭受欺詐時有權(quán)以本人名義實(shí)行撤銷，C應(yīng)選。

丙以銷售劣質(zhì)手機(jī)為業(yè)，并誘騙乙高價采購，屬于惡意笫三人，根據(jù)協(xié)議法第48條，不享有

撤銷權(quán)，D不選。

19、甲訴乙損害賠償一案，雙方在訴訟中到達(dá)和解協(xié)議。有關(guān)本案，下列哪一說法是對的的？

A.當(dāng)事人無權(quán)向法院申請撤訴

B.因當(dāng)事人已到達(dá)和解協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)裁定終止訴訟程序

C.當(dāng)事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書

D.當(dāng)事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作判決書

【司法部答案】C

【考點(diǎn)】訴訟和解

【答案解析】因和解而申請撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。故A選項說

法錯誤，不妥選。當(dāng)事人在訴訟中和解的，應(yīng)由原告申請撤訴，經(jīng)法院裁定準(zhǔn)許后結(jié)束訴訟,

和解協(xié)議不具有執(zhí)行力，故B選項說法錯誤，不妥選。當(dāng)事人在訴訟過程中自行到達(dá)和解協(xié)

議的，當(dāng)事人可以申請人民法院依法確認(rèn)和解協(xié)議并制作調(diào)解書。故C選項說法對的，當(dāng)選，

D選項說法錯誤，不妥選。

20、甲企業(yè)訴乙企業(yè)貨款糾紛一案，A市B區(qū)法院在審理中查明甲企業(yè)的權(quán)利主張已超過訴

訟時效（乙企業(yè)并未提出時效抗辯），遂判決駁回甲企業(yè)的訴訟祈求。判決作出后上訴期間屆

滿之前，B區(qū)法院發(fā)現(xiàn)其依職權(quán)合用訴訟時效規(guī)則是錯誤的。有美木案的處理，下列哪一說

法是對的的？

A.因判決尚未發(fā)生效力，B區(qū)法院可以將判決書予以收回，重新作出新的判決

B.B區(qū)法院可以將判決書予以收回，恢復(fù)庭審并向當(dāng)事人釋明時效問題，視詳細(xì)狀況重

新作出判決

C.B區(qū)法院可以作出裁定，糾正原判決中的錯誤

D.如上訴期間屆滿當(dāng)事人未上訴的，B區(qū)法院可以決定再審，糾正原判決中的錯誤

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】民事判決的效力

【答案解析】判決一經(jīng)作出，具有普遍拘束力，當(dāng)事人必須遵守，人民法院不能隨意變化，

只能通過再審程序糾正原判決中的錯誤，故D選項說法對的，當(dāng)選。

21、甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，

租期1年。期滿后丙表達(dá)不再續(xù)租，但仍繼續(xù)使用該停左位。下列哪一表述是錯誤的？

A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權(quán)占有人

B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還祈求權(quán)

C.乙可以祈求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲祈求讓與其勸丙的占有返還

祈求權(quán)

D.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還祈求權(quán)

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】占有的分類與效力、占有答復(fù)祈求權(quán)

【答案解析】無權(quán)占有又稱無權(quán)源的占有，無本權(quán)的占有，是指沒有法律上的根據(jù)或者原因

的占有，如對贓物，遺失物的占有。甲將乙的停車位占為己用，自然缺乏權(quán)源，屬于無權(quán)占

有。善意占有和惡意占有.，是對無權(quán)占有的再分類。善意占有：是指占有人不懂得也不也許

懂得對財產(chǎn)的占有是非法的。惡意占有：是指占有人懂得或應(yīng)當(dāng)懂得其占有財產(chǎn)是非法的，

但為了某種私利仍然占有他人財產(chǎn)。甲屬于惡意占有，A對的。

盡管甲系無權(quán)占有人，但其私自出租并不構(gòu)成無權(quán)處分，根據(jù)《買賣協(xié)議司法解釋》第3條

規(guī)定，不以無權(quán)處分為由宣布協(xié)議無效，舉重以明輕，無權(quán)出租協(xié)議有效，對于出租人甲和

承租人丙具有約束力。此外，《協(xié)議法》第228條的規(guī)定，“因第三人主張權(quán)利，致使承租人

不能對租賃物使用、收益的，承租人可以規(guī)定減少租金或者不支付租金。第三人主張權(quán)利的，

承租人應(yīng)當(dāng)及時告知出租人也闡明無權(quán)出租并不導(dǎo)致租賃協(xié)議無效?！段餀?quán)法》第241條

規(guī)定，“基于協(xié)議關(guān)系等產(chǎn)生的占有，有關(guān)不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的使用、收益、違約責(zé)任等，按照

協(xié)議約定：協(xié)議沒有約定或者約定不明確的，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定?！北淖馄趯脻M前，甲不能

對丙主張占有返還祈求權(quán)，B對的。

甲將該停車位出租給丙，由于甲系無權(quán)占有，丙的占有乜是無權(quán)占有，不管丙系善意還是惡

意占有，乙都可以根據(jù)物權(quán)法第34條規(guī)定，以所有權(quán)人身份主張物上祈求權(quán)祈求返還原物,

但乙能否享有占有返還祈求權(quán)卻有疑問。占有保護(hù)祈求權(quán)與物上祈求權(quán)雖然類似，但內(nèi)容不

一樣，占有保護(hù)祈求權(quán)意在保護(hù)占有，以占有人為祈求權(quán)的主體，而物上祈求權(quán)以物權(quán)人為

祈求權(quán)主體；占有保護(hù)祈求權(quán)以占有被侵奪為成立要件，物上祈求權(quán)以他人的無權(quán)占有為成

立要件。占有返還祈求權(quán)必須由占有人行使，對非占有人縱使對于占有物有合法權(quán)源，也不

得行使。甲侵占乙的占有，乙并非間接占有人，甲將占有物出租后，乙并不享有對丙的占有

返還祈求權(quán)。此外，占有保護(hù)祈求權(quán)應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)行使，本案信息顯示已過該期間。D錯誤。

但甲將占有物出租，由直接占有人變?yōu)殚g接占有人時，其作為侵占人的地位仍然存在，乙可

以祈求甲返還原物，在甲為間接占有人時，可以對甲祈求讓與其對丙的占有返還祈求權(quán)，C

對的。

22、甲對乙享有10萬元的債權(quán)，甲將該債權(quán)向丙出質(zhì)，借款5萬元。下列哪一表述是錯誤的？

A.將債權(quán)出質(zhì)的事實(shí)告知乙不是債權(quán)質(zhì)權(quán)生效的要件

B.如未將債權(quán)出質(zhì)的事實(shí)告知乙，丙即不得向乙主張權(quán)利

C.如將債權(quán)出質(zhì)的事實(shí)告知了乙，雖然乙向甲履行了債務(wù)，乙不得對丙主張債已消滅

D.乙在得到債權(quán)出質(zhì)的告知后，向甲還款3萬元，因尚有7萬元的債權(quán)額作為擔(dān)保，乙的部

分履行行為對丙有效

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)的設(shè)置與對抗效力

【答案解析】《物權(quán)法》第228條規(guī)定，“以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)簽訂書面協(xié)議。質(zhì)

權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)置。應(yīng)收賬款出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人

協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。”

債權(quán)質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)置.，因此將債權(quán)出質(zhì)的事實(shí)告知乙不是債權(quán)質(zhì)權(quán)

生效的要件，A對的，不選。

質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時設(shè)置，告知第三債務(wù)人是質(zhì)權(quán)設(shè)置后于質(zhì)權(quán)實(shí)行時祈求第三債務(wù)人為

清償?shù)臈l件，類似于債權(quán)止與，未將債權(quán)出質(zhì)的事實(shí)告知乙，乙對丙享有抗辯，B對的，應(yīng)

選。

應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)，取決于第三債務(wù)人（應(yīng)收賬款祈求權(quán)人的債務(wù)人）的清償，因而應(yīng)當(dāng)

將設(shè)質(zhì)的事實(shí)告知第三債務(wù)人，若未告知，則不具有對抗該第三債務(wù)人的效力，該第三債務(wù)

人仍可向應(yīng)收賬款祈求權(quán)人清償，不必對應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)人承擔(dān)任何貢任，但第三債務(wù)人惡意

的除外。C選項中，乙在知情的狀況下對甲履行，不能定丙主張債已消滅，C對的。

應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)設(shè)置后，質(zhì)權(quán)人享有保全祈求權(quán)，乙在得到債權(quán)出質(zhì)的告知后仍進(jìn)行清償為惡

意，其履行行為無效，質(zhì)權(quán)人仍有權(quán)祈求其承擔(dān)給付義務(wù)，D錯誤。

23、工程師王某在甲企業(yè)的職貨是研發(fā)電腦鼠標(biāo)。下列哪些說法是錯誤的？

A.王某運(yùn)用業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)的專利申請權(quán)屬于甲企業(yè)

B.如王某沒有運(yùn)用甲企業(yè)物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)屬于王某

C.王某重要運(yùn)用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機(jī)，其專利申請權(quán)屬于王某

D.如王某辭職后到乙企'也班發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)均屬于乙企業(yè)

【司法部答案】BCD

【考點(diǎn)】專利權(quán)、職務(wù)作品

【答案解析】《專利權(quán)法》第6條規(guī)定，“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者重要是運(yùn)用本單位的物質(zhì)技

術(shù)條件所完畢的發(fā)明發(fā)明為職務(wù)發(fā)明發(fā)明。職務(wù)發(fā)明發(fā)明申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請

被同意后，該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明發(fā)明，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人：

申請被同意后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。運(yùn)用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完畢的發(fā)明

發(fā)明，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有協(xié)議，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，

從其約定」《專利法實(shí)行細(xì)則》規(guī)定，“專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完畢的職務(wù)發(fā)

明發(fā)明，是指：（一）在本職工作中作出的發(fā)明發(fā)明；（二）履行本單位交付的本職工作之外

的任務(wù)所作出的發(fā)明發(fā)明；（三）退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承

擔(dān)的本職工作或者原單位分派的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明發(fā)明。專利法第六條所稱本單位，包括臨時

工作單位：專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、

原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。”

由于王某在甲企業(yè)的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)，其在業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)屬于在本職工作中作

出的發(fā)明發(fā)明，A對的不選。

如王某沒有運(yùn)川甲企業(yè)物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，同樣屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)，其專利申

請權(quán)屬于甲企業(yè)，B錯誤應(yīng)選。

王某重要運(yùn)用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機(jī)，屬于重要是運(yùn)用木單位的物質(zhì)技術(shù)條件

所完畢的發(fā)明發(fā)明，為職務(wù)發(fā)明發(fā)明，專利申請權(quán)屬于日企業(yè)，C錯誤應(yīng)選。

如王某辭職后到乙企業(yè)研發(fā)出新鼠標(biāo)，屬于“退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與

其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分派的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明發(fā)明”，其專利申請權(quán)均屬于甲

企業(yè)，D錯誤應(yīng)選。

24、居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)

許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本，并向丁雜忐社投稿。下列哪些說法是錯誤的？

A.甲的小說必須在我國或A國刊登才能受我國著作權(quán)法保護(hù)

B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學(xué)劇本均屬于演繹作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付酬勞

D.丁雜志社如要使用丙的作品還應(yīng)當(dāng)分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付酬勞

【司法部答案】ACD

【考點(diǎn)】著作權(quán)的獲得、演繹作品

【答案解析】《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不管

與否刊登，根據(jù)本法享有著作權(quán)A錯誤。

演繹作品即對已經(jīng)有的作品或者其他材料進(jìn)行演繹、加工所產(chǎn)生的作品。《著作權(quán)法》第12

條規(guī)定，”改編、翻譯、注釋、整頓已經(jīng)有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、

整頓人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。B對的不選。

對于演繹作品，假如基礎(chǔ)作品還受到著作權(quán)法保護(hù)，則只有通過著作權(quán)人的許可他人力能從

事著作權(quán)人所專有的演繹創(chuàng)作活動。丙不僅需征得乙的同意并向其支付酬勞，還應(yīng)獲得甲的

同意并支付酬勞。C錯誤應(yīng)選。

《著作權(quán)法》第34條規(guī)定，"出版改編、翻譯、注釋、整頓、匯編已經(jīng)有作品而產(chǎn)生的作品，

應(yīng)當(dāng)獲得改編、翻譯、注釋、整頓、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付

酬勞D錯誤。

25、甲將某物發(fā)售于乙，乙轉(zhuǎn)售于丙，甲應(yīng)乙的規(guī)定，將該物直接交付于丙。下列哪一說法

是錯誤的？

A.如僅甲、乙間買賣協(xié)議無效，則甲有權(quán)向乙主張不妥得利返還祈求權(quán)

B.如僅乙、內(nèi)間買賣協(xié)議無效，則乙有權(quán)向內(nèi)主張不妥得利返還祈求權(quán)

C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，甲無權(quán)向丙主張不妥得利返還祈求權(quán)

D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，甲有權(quán)向乙、乙有權(quán)向丙主張不妥得利返還祈

求權(quán)

【司法部答案】C

【考點(diǎn)】不妥得利

【答案解析】如僅甲、乙間買賣協(xié)議無效，甲失去某物，該物品被用于乙與丙之間協(xié)議的履

行，丙并未不妥得利，甲有權(quán)向乙主張不妥得利，A對的。

如僅乙、丙間買賣協(xié)議無效，甲的交付行為系履行有效I辦議，乙失去了利益，其有權(quán)向不應(yīng)

獲得利益的丙主張不妥得利返還，B對的。

如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，根據(jù)協(xié)議法第58條，協(xié)議無效或者被撤銷后，因

該協(xié)議獲得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價賠償。有過錯

的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方均有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)對應(yīng)的責(zé)任。締約

過錯責(zé)任與不妥得利返還可以在甲與乙、乙與丙之間分別進(jìn)行，D對的。

如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，甲利益受損，丙獲得了利益，可以突破債的相對

性，由甲直接向丙祈求返還不妥得利，C錯誤。

26、某出版社出版了一本學(xué)術(shù)論文集，專門搜集國內(nèi)學(xué)者公開刊登的有關(guān)怎樣認(rèn)定和史理侵

犯知識產(chǎn)權(quán)行為的有關(guān)論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權(quán)法保護(hù)，其內(nèi)容

選擇和編排具有獨(dú)創(chuàng)性。卜.列哪一說法是對的的？

A.被選編入論文集的論文已經(jīng)刊登，故出版社不需征得論文著作權(quán)人的同意

B.該論文集屬于學(xué)術(shù)著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權(quán)人支付酬勞

C.他人復(fù)制該論文集只需征得出版社同意并支付酬勞

D.如出版社未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】匯編作品著作權(quán)

【答案解析】《著作權(quán)法》第14條規(guī)定，“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)

或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編

人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。”第32條規(guī)定，”作品刊登后，除著作

權(quán)人申明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)

定向著作權(quán)人支付酬勞?！北M管被選編入論文集的論文已經(jīng)刊登，但論文集不屬于報刊，出版

社需要通過論文著作權(quán)人的同意，A錯誤。在法定許可的情形下都需要支付酬勞，論文集自

然不能例外，B錯誤。

匯編作品構(gòu)成雙重著作權(quán)，每位論文作者享有著作權(quán)，匯編作者享有匯編著作權(quán)，使用者應(yīng)

當(dāng)通過雙重同意并支付酬勞，C錯誤。

對大多數(shù)匯編作品來說，其獨(dú)創(chuàng)性重要體目前選材、各部分的組織方式上面，因而它往往要

透過匯編作品的整體或者其大部分來體現(xiàn)出來。盡管未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收

錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)，但也許需要承擔(dān)對若干作者的侵權(quán)責(zé)任，D對的。

27、有關(guān)民事訴訟的裁定，下列哪一選項是對的的？

A.裁定可以合用于不予受理、管轄權(quán)異議和駁回訴訟祈求

B.當(dāng)事人有合法理由沒有到庭的，法院應(yīng)當(dāng)裁定延期審理

C.裁定的拘束力一般只及于當(dāng)事人、訴訟參與人和審判人員

D.當(dāng)事人不服一審法院作出的裁定，可以向上一級法院提出.上訴

【司法部答案】C

【考點(diǎn)】民事裁定

【答案解析】《民事訴訟法》第50條規(guī)定，裁定合用于下列范圍：（一）不予受理；（二）對

管轄權(quán)有異議的；（三）駁回起訴；（四）保全和先予執(zhí)行；（五）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；（六）

中斷或者終止訴訟；（七）補(bǔ)正判決書中的筆誤；（八）中斷或者終止執(zhí)行；（九）撤銷或者不

予執(zhí)行仲裁裁決；（十）不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；（十一）其他需要

裁定處理的事項。對前款第?項至第三項裁定，可以上訴。駁回訴訟祈求應(yīng)當(dāng)用判決，故A、

【）選項說法錯誤，不妥選。延期審理用決定，故B選項說法錯誤，不妥選。由于裁定是法院

用于指揮訴訟的手段，處理程序性問題，作用于訴訟過程，因此，不參與訴訟的單位和人員

一般與裁定無關(guān)，裁定對社會一般不具有拘束力，裁定的拘束力一般只及于當(dāng)事人、訴訟參

與人和審判人員。故C選項說法對的，當(dāng)選。

28、甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強(qiáng)行進(jìn)入該房屋

居住。借款到期后，甲無力償還債務(wù)。該房屋由于丙的車法居住，難以拍賣，甲怠于行使對

丙的返還祈求權(quán)。乙銀行可以行使下列哪些權(quán)利？

A.祈求甲行使對丙的返還祈求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少

B.祈求甲將對丙的返還祈求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己

C.可以代位行使對丙的返還祈求權(quán)

D.可以根據(jù)抵押權(quán)直接對丙行使返還祈求權(quán)

【司法部答案】AB

【考點(diǎn)】抵押權(quán)的保全、物上祈求權(quán)、代位權(quán)

【答案解析】《物權(quán)法》第193條規(guī)定，“抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)

人有權(quán)規(guī)定抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)規(guī)定恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價

值，或者提供與減少的價值對應(yīng)的擔(dān)保。抵押人不恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔(dān)保的，抵

押權(quán)人有權(quán)規(guī)定債務(wù)人提前清償債務(wù)。”內(nèi)非法占有乙銀行享有抵押權(quán)的房屋，所有權(quán)人怠于

行使返還祈求權(quán)，足以使抵押財產(chǎn)價值減少，抵押權(quán)人有權(quán)規(guī)定抵押人停止其行為，祈求甲

行使對內(nèi)的返還祈求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少，A比?的。

一般認(rèn)為，抵押權(quán)人并不占有抵押物，其不應(yīng)享有返還祈求權(quán)，但可以享有排除妨害和消除

危險祈求權(quán)，D不選。

但在抵押人甲將對丙的返還祈求權(quán)讓與的狀況下，乙銀行自可享有返還祈求權(quán)，其可以祈求

甲將對丙的返還祈求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，B對的。

我國協(xié)議法規(guī)定的債權(quán)人的代位權(quán)的標(biāo)的限于到期債權(quán)（第73條），并不包括物權(quán)，似乎乙

銀行不能代位行使對丙的返還祈求權(quán)，C不選。

29、中南企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人天一企業(yè)向法院提出對其進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請，但

中南企業(yè)以其賬面資產(chǎn)不小于負(fù)債為由表達(dá)異議。天一企業(yè)遂提出多種事由，以證明中南企

業(yè)屬于明顯缺乏清償能力的情形。下列哪些選項符合法律規(guī)定的有關(guān)債務(wù)人明顯缺乏清償能

力、無法清償債務(wù)的情形？

A.因房地產(chǎn)市場萎縮，構(gòu)成中南企業(yè)關(guān)鍵資產(chǎn)的房地產(chǎn)無法變現(xiàn)

B.中南企業(yè)陷入管理混亂，法定代表人已潛至海外

C.天一企業(yè)已申請法院強(qiáng)制執(zhí)行中南企業(yè)財產(chǎn)，仍無法獲得清償

D.中南企業(yè)已發(fā)售房屋質(zhì)量糾紛多，市場信譽(yù)差

【司法部答案】ABC

【考點(diǎn)】明顯缺乏清償能力的認(rèn)定

【答案解析】根據(jù)最高院《企業(yè)破產(chǎn)法》司法解釋第4條規(guī)定（），債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖不小于

負(fù)債，但存在下列情形之?的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：（-）因資金嚴(yán)重局

限性或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)；（二）法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)

管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù)：（三）經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，無法清償債務(wù)；（四）長期虧損且經(jīng)營

扭虧困難,無法清償債務(wù)；（五）導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。本題中A項屬于1一），

B項屬于（二）；C項屬于,:三）；而D選項發(fā)售房屋質(zhì)量糾紛多，市場信譽(yù)差，并不能闡明資

產(chǎn)局限性，缺乏清償能力。不選。因此應(yīng)選A、B、Co

評論：又是一道最新司法解釋題，今年的司考對商經(jīng)這塊波及的司法解釋較多，提醒大家多

加注意。

30、甲企業(yè)根據(jù)買賣協(xié)議，在買受人乙企業(yè)尚未付清所有貨款的狀況下，將貨品發(fā)運(yùn)紿乙企

業(yè)。乙企業(yè)尚未收到該批貨品時，向法院提出破產(chǎn)申請，且法院已裁定受理。對此，下列哪

些選項是對的的？

A.乙企業(yè)已經(jīng)獲得該批貨品的所有權(quán)

B.甲企業(yè)可以取回在運(yùn)貨品

C.乙企業(yè)破產(chǎn)管理人在支付所有價款狀況下，可以祈求甲企業(yè)交付貨品

D.貨品運(yùn)到后，甲企業(yè)對乙企業(yè)的價款債權(quán)構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)

【司法部答案】BCD

【考點(diǎn)】在途貨品取回權(quán)、破產(chǎn)債權(quán)

【答案解析】根據(jù)《破產(chǎn)法》第三十九條人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物

向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清所有價款的，出賣人可以取回在運(yùn)途

中的標(biāo)的物。不過，管理人可以支付所有價款，祈求出賣人交付標(biāo)的物。結(jié)合題意，乙企業(yè)

暫未獲得該貨品所有權(quán)，賣方甲企業(yè)行使取回權(quán)，支付全款管理人可祈求交付貨品。因此，A

錯,B、C對的。

第30條破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的所有財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終止前債

務(wù)人獲得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。該批貨品運(yùn)到乙企業(yè)后，即屬于破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程

序終止前債務(wù)人乙獲得的財產(chǎn)，則該乙欠甲的貨款則構(gòu)成甲企業(yè)對乙企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)。因此

選項D對的。

注意：破產(chǎn)債權(quán)必須同步具有如下兩項條件：第一，須為基于破產(chǎn)宣布前的原因而發(fā)生的祈

求權(quán)；第二，須為不享有優(yōu)先受償?shù)钠砬髾?quán)。

31、下列哪一情形構(gòu)成重大誤解，屬于可變更、可撤銷的民事行為？

A.甲立下遺囑，誤將乙的字畫分派給繼承人

B.甲裝修房屋，誤認(rèn)為乙的地磚為自家所有，并予以使用

C.甲入住乙賓館，誤認(rèn)為乙賓館提供的茶葉是免費(fèi)的，并予以使用

D.甲要購置電動車，誤認(rèn)為精神病人乙是完全民事行為能力人，并與之簽訂買賣協(xié)議

【司法部答案】C

【考點(diǎn)】法律行為與事實(shí)行為；法律行為的效力；重大誤解

【答案解析】并非任何“誤”都屬于民法上的“誤解”。根據(jù)《民法通則意見》第71條規(guī)定,

行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)?對方當(dāng)事人?標(biāo)的物的品種?質(zhì)量?規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為

的后果與自己的意思相悖，并導(dǎo)致較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解?首先應(yīng)當(dāng)注意，重大誤

解合用于法律行為而非事實(shí)行為，B選項中甲的行為系事實(shí)行為，構(gòu)成添附，不應(yīng)選。另一

方面，誤解不合用于無權(quán)處分行為，A選項中，甲的行為屬于無權(quán)處分，不應(yīng)選。再次，“誤

解”的內(nèi)容不包括時當(dāng)事人行為能力的認(rèn)識，為了保護(hù)行為能力欠缺者的利益，D選項中的

行為會被認(rèn)定為無效或者效力待定，不應(yīng)選。C選項中，甲的“誤解”系對法律行為性質(zhì)的

認(rèn)識錯誤，構(gòu)成誤解，C應(yīng)選。值得一提的是，本題與司考卷三關(guān)某住店思緒一致。以上點(diǎn)

老師在講課中反復(fù)強(qiáng)調(diào)。

32、華新基金管理企業(yè)是信泰證券投資基金（信泰基金）的基金管理人。華新企'也的下列哪

些行為是不符合法律規(guī)定的？

A.從事證券投資時，將信泰基金的財產(chǎn)獨(dú)立于自己國有的財產(chǎn)

B.以信泰基金的財產(chǎn)為企業(yè)大股東鑫鑫企業(yè)提供擔(dān)保

C.就其管理的信泰基金與其他基金的財產(chǎn)，規(guī)定不一樣的基金收益條款

D.向信泰基金份額持有人承諾年收益率不低于12%

【司法部答案】BCD

【考點(diǎn)】基金管理人行為的嚴(yán)禁

【答案解析】根據(jù)《證券投資基金法》

第20條基金管理人不得有下列行為：（一）將其固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混淆于基金財產(chǎn)從事

證券投資（A項不違反規(guī)定）。（二）不公平地看待其管理的不一樣基金財產(chǎn)；C項違反該規(guī)定。

（三）運(yùn)用基金財產(chǎn)為基金份額持有人以外的第三人牟取利益；B項違反該規(guī)定。（四）向基

金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；D項違反該規(guī)定。因此，本題B、C、D所述行為

均不符合法律規(guī)定，A符合法律規(guī)定。應(yīng)選BCD。

33、甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂建設(shè)工程施工協(xié)議，將工程發(fā)包給乙企業(yè)施工，約定乙企業(yè)墊資1000

萬元，未約定墊資利息。甲企業(yè)、乙企業(yè)經(jīng)立案的中標(biāo)搟議中工程造價為1億元，但雙方私

下約定的工程造價為8000萬元，均未約定工程價款的支付時間。7月1FL乙企'也將經(jīng)竣工

驗(yàn)收合格的建設(shè)工程實(shí)際交付給甲企業(yè)，甲企業(yè)一直拖欠工程款。有關(guān)乙企業(yè)，下列哪些表

述是對的的？

A.1000萬元墊資應(yīng)按工程欠款處理

B.有權(quán)規(guī)定甲企業(yè)支付1000萬元墊資自7月1日起的利息

C.有權(quán)規(guī)定甲企業(yè)支付1億元

I）.有權(quán)規(guī)定甲企業(yè)支付1億元自7月1日起的利息

【司法部答案】ABCD

【考點(diǎn)】《有關(guān)審理建設(shè)工程施工協(xié)議糾紛案件適使用方法律問題的解釋》

【答案解析】《有關(guān)審理建設(shè)工程施工協(xié)議糾紛案件適使用方法律問題的解釋》第6條規(guī)定，

“當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人祈求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，

不過約定的利息計算原則高于中國人民銀行公布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對

墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人祈求支付利息的，

不予支持”。本案中雙方對墊資有明確約定，應(yīng)當(dāng)按照工程款處理，A對的。根據(jù)第18條：

利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為

應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；7月1日乙企業(yè)將建設(shè)工程實(shí)際

交付給甲企業(yè)故B選項對的。

第21條規(guī)定，”當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行簽訂的建設(shè)工程施工協(xié)議與通過立案的中標(biāo)協(xié)議

實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以立案的中標(biāo)協(xié)議作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。”甲企業(yè)、乙企業(yè)經(jīng)

立案的中標(biāo)協(xié)議中工程造價為1億元，C對的。

第17條規(guī)定，“當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付原則有約定的，按照約定處理；沒有約定的，

按照中國人民銀行公布的同期同類貸款利率計息。”第18條規(guī)定，“利息從應(yīng)付工程價款之日

計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列M間視為應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)

工程已實(shí)際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文獻(xiàn)之FI:

（三）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日?！?月1日，乙企業(yè)將

經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程實(shí)際交付給甲企業(yè)，甲企業(yè)一直拖欠工程款。應(yīng)當(dāng)自該日按照中

國人民銀行公布的同期同類貸款利率計息，D對的。

34、下列哪些是1991年頒布實(shí)行的《民事訴訟法》（修正）規(guī)定的訴訟案件的審判程序？

A.一般程序

B.二審程序

C.認(rèn)定財產(chǎn)無主案件審理程序

D.小額訴訟程序

【司法部答案】AB

【考點(diǎn)】民事訴訟法的修改

【答案解析】1991年《民事訴訟法》對一審一般程序、二審程序均有規(guī)定，故A、B選項對

的，當(dāng)選。認(rèn)定財產(chǎn)無主案件審理程序?yàn)榉窃A程序，故C選項錯誤，不妥選。小額訴訟程序

在《民事訴訟法》修正時寫入法律，故D選項說法錯誤，不妥選。

35、甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂商品房包銷協(xié)議，約定甲企業(yè)將其開發(fā)的10套房屋交由乙企業(yè)包銷。

甲企業(yè)將其中1套房屋賣給內(nèi)，丙向甲企業(yè)支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控

政策，丙不具有購房資格，甲企業(yè)與丙之間的房屋買賣協(xié)議不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是

對的的？

A.甲企業(yè)將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分

B.乙企業(yè)有權(quán)祈求甲企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任

C.丙有權(quán)祈求解除協(xié)議

D.甲企業(yè)只需將20萬元本金返還給丙

【司法部答案】BC

【考點(diǎn)】無權(quán)處分、情勢變更、不可抗力

【答案解析】甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂商品房包銷協(xié)議，甲企業(yè)還是所有權(quán)人，根據(jù)物權(quán)法定仍

有處分權(quán)，其處分行為屬于有權(quán)處分，當(dāng)然其也許需要承擔(dān)協(xié)議法上的違約責(zé)任，A錯誤。

甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂商品房包銷協(xié)議，后將房屋賣給丙，違反了包銷協(xié)議，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)

任，B對的。

《協(xié)議法解釋二》第26條規(guī)定，”協(xié)議成立后來客觀狀況發(fā)生了當(dāng)事人在簽訂協(xié)議步無法預(yù)

見的、非不可抗力導(dǎo)致的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行協(xié)議對于一方當(dāng)事人明顯不

公平或者不能實(shí)現(xiàn)協(xié)議H的，當(dāng)事人祈求人民法院變更或者解除協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)根