新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動權(quán)保障存在的問題分析目錄TOC\o"1-3"\h\u671新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動權(quán)保障存在的問題分析 120150（一）就業(yè)平等權(quán)較易受到侵犯 126427（二）休息權(quán)較易受到侵犯 2289901.非基于自身意愿延長工作時間 2150212.不支付加班費 316745（三）勞動安全衛(wèi)生權(quán)較易受到侵犯 330665（四）勞動者被侵權(quán)之后維權(quán)困難 4230051.新就業(yè)形態(tài)勞動關(guān)系中的合同有失公平 4136272.維權(quán)成本較高，證據(jù)收集和保全能力不足 5109513.新就業(yè)形態(tài)勞動者救濟(jì)途徑少，保護(hù)力度弱 5新就業(yè)形態(tài)確實使我國市場經(jīng)濟(jì)煥發(fā)了新的活力，也讓更多的人獲得了多樣的就業(yè)機(jī)會。但是由于新就業(yè)形態(tài)是近年才發(fā)展起來的產(chǎn)物，各項的管理監(jiān)督機(jī)制尚未完備，新就業(yè)形態(tài)勞動者的權(quán)益不能得到完備的保護(hù)，面臨著諸多風(fēng)險。（一）就業(yè)平等權(quán)較易受到侵犯《世界人權(quán)宣言》第23條規(guī)定：“人人有權(quán)工作、自由選擇職業(yè)、享有公正和合適的工作條件?！本蜆I(yè)平等權(quán)是人權(quán)某一方面的具體化。它主要包括兩項內(nèi)容：第一是求職者在求職時能夠獲得平等機(jī)會的權(quán)利，第二是勞動者在勞動過程中不能因工作能力以外的原因而遭受到不平等待遇。以網(wǎng)約車司機(jī)為例，自從網(wǎng)約車這一行業(yè)漸漸興起，交通運輸部、工信部等7部委在2016年出臺了《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》，多個城市也頒布了實施辦法。在承認(rèn)網(wǎng)約車合法性的同時，也對網(wǎng)約車進(jìn)行諸多限制，其中網(wǎng)約車司機(jī)的戶籍限制以及網(wǎng)約車車牌限制備受詬病。在網(wǎng)約車行業(yè)興起之初，由于網(wǎng)約車司機(jī)入行門檻低，之前政府不允許其載客的黑車司機(jī)也紛紛加入，再加上平臺監(jiān)管力度不足，網(wǎng)約車司機(jī)不按規(guī)定路線行駛，亂收錢，嚴(yán)重破壞了顧客的利益，導(dǎo)致網(wǎng)約車行業(yè)亂象叢生。因此多地又出臺了管理辦法，雖然使得網(wǎng)約車行業(yè)逐漸步入正軌，但是卻也在無形中侵犯了司機(jī)的就業(yè)平等權(quán)。有的省市在其實施細(xì)則中也明確規(guī)定了本市的網(wǎng)約車司機(jī)必須是本市戶籍或者持有本市的居住證，從事網(wǎng)約車行業(yè)的車輛必須有本市的號牌。如上?！毒W(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租車經(jīng)營服務(wù)管理若干規(guī)定》，其中第8條、第9條明確要求要想在該市從事網(wǎng)約車經(jīng)營服務(wù)，不僅車輛須在該市登記，駕駛員也要擁有該市的戶籍。陳陳思昂:《網(wǎng)約車立法問題研究》,黑龍江大學(xué),2019年。（二）休息權(quán)較易受到侵犯休息權(quán)是勞動者享有的基本人權(quán)之一，它符合三個要求，分別是休息權(quán)具有的符合道德的屬性、符合法律的屬性以及符合社會發(fā)展的現(xiàn)實性。黃鎮(zhèn):《黃鎮(zhèn):《休息何以是權(quán)利——兼與藍(lán)壽榮教授商榷》,載《云南社會科學(xué)》2015第4期,第129頁。1.非基于自身意愿延長工作時間以外賣騎手為例，全職的外賣騎手每天的工作時間普遍達(dá)到了十幾個小時，部分地區(qū)的美團(tuán)外賣騎手，平臺方要求其每月出勤人數(shù)不得少于自然天數(shù)減去兩天，否則其底薪就要被扣除。并且由于外賣騎手通過接單來獲取報酬，因此為了獲得更多的報酬，外賣騎手不得不接取更多的訂單，甚至在同一時間段接取多個訂單，而訂單都規(guī)定了預(yù)達(dá)時間，如果在預(yù)達(dá)時間里沒有將外賣送到顧客手中，則必須根據(jù)超出的時間來賠付顧客一定的金額。如遇消費者給予差評，那騎手還會被扣除幾百元的報酬，一天的勞動付之一炬。外賣騎手為了能填補這一漏洞，又不得不延長勞動時間，就此陷入惡性循環(huán)。家庭和社會的和諧有序需要每一位成員的努力，如果休息時間不充足則可能導(dǎo)致勞動者的身心雙重壓力，導(dǎo)致勞動者罹患職業(yè)病或者慢性疾病。這嚴(yán)重?fù)p害了勞動者的健康權(quán)?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺企業(yè)對外以鼓勵多勞多得的形象示人，實際操作中卻通過建立不合理的報酬分配規(guī)則，倒逼新就業(yè)形態(tài)勞動者參與不良競爭。這些非人性化的獎勵機(jī)制和更加嚴(yán)苛的懲罰規(guī)則，使得員工按照正常時間根本無法在完成基礎(chǔ)工作的同時獲得更豐厚的獎勵，無奈之下只得加大工作量、延后下班，繼而在總體上延長了勞動時間?，F(xiàn)存的不少平臺企業(yè)配備的系統(tǒng)，具有只要員工處于在線狀態(tài)就可以自動加派工作任務(wù)的功能，員工不得不時刻保持緊張，隨時待命?，F(xiàn)實中，一部分新業(yè)態(tài)靈活就業(yè)人員權(quán)利保護(hù)意識淡薄、加之高強度工作使得他們無暇思考，很多員工并沒有自身休息權(quán)已受到嚴(yán)重侵害的認(rèn)識；當(dāng)然也有一部分人雖然意識到權(quán)益受損卻由于生計所迫不敢冒著失去收入來源的風(fēng)險向企業(yè)提出休息權(quán)訴求。盡管我國勞動法不斷更迭，已建立了明確具體的關(guān)于勞動關(guān)系中工作時間、加班費用等的規(guī)定，但礙于立法不能避免的滯后性和新型就業(yè)模式更新?lián)Q代、用工模式多元化的現(xiàn)實特征，在實際的司法操作中，新就業(yè)形態(tài)從業(yè)者還是難以順利提出訴求，保護(hù)自己應(yīng)有的休息權(quán)。2.不支付加班費鑒于上文所述，新就業(yè)形態(tài)勞動者為了獲得更高的報酬不得不延長自己的工作時間。我國對于加班制度，法律規(guī)定中采取了直接規(guī)制和間接規(guī)制兩種方式，即直接通過立法規(guī)定每日以及每周的加班時間的上限，同時也要求用工單位在超出正常工作時間外必須按照不同的標(biāo)準(zhǔn)支付加班費。孫國平：《對我國加班制度之思考》，載《中國勞動》，2013年12期，第27頁。在新就業(yè)形態(tài)下，由于勞動者工作場所不固定、工作時間比較靈活，平臺企業(yè)利用這一特點作為不支付勞動者加班費的理由，還以多勞多得作為支付報酬的表象，實際卻是在規(guī)避支付加班費來壓榨勞動力，減少用工成本。人人都享有工作時間有合理限制的權(quán)利，平臺這一做法使得勞動者無法利用工作之余的閑暇時間去做自己喜歡做的事情，大大降低勞動者的幸福感，嚴(yán)重?fù)p害勞動者的休息權(quán)。社會主義市場經(jīng)濟(jì)的分配方式是按勞分配，但是用人單位卻試圖以此來掩蓋他們壓榨剝削的事實。用人單位既然以一種掩蓋事實的方式來獲取利益，變相加強勞動者的工作強度，就應(yīng)該設(shè)置靈活的加班費用的計算標(biāo)準(zhǔn)來保障勞動者的合法權(quán)益。孫國平：《對我國加班制度之思考》，載《中國勞動》，2013年12期，第27頁。（三）勞動安全衛(wèi)生權(quán)較易受到侵犯新就業(yè)形態(tài)勞動者不固定的勞動場所以及靈活的工作時間導(dǎo)致其工作存在很大風(fēng)險。北京義聯(lián)社會工作事務(wù)所發(fā)布的《新業(yè)態(tài)從業(yè)人員勞動權(quán)益保護(hù)2019年度調(diào)研報告》現(xiàn)實：約33%的新業(yè)態(tài)從業(yè)人員在工作中受過傷。其中，78%的人因交通事故受傷。李滿奎,李滿奎,李富成:《新業(yè)態(tài)從業(yè)人員職業(yè)傷害保障的權(quán)利基礎(chǔ)和制度構(gòu)建》,載《人權(quán)》2021年第6期,第70-91頁。（四）勞動者被侵權(quán)之后維權(quán)困難1.新就業(yè)形態(tài)勞動關(guān)系中的合同有失公平人權(quán)是法治的最高價值，法律不能只是冰冷的制度框架，還應(yīng)包含豐富的人文精神。最高院的司法解釋規(guī)定，勞動爭議的案件原則上的管轄地為勞動合同履行地或者用人單位所在地，在勞動合同履行地不明確的情況下，則由用人單位所在地的法院管轄。在實踐中，很多時候因為用工模式過于復(fù)雜，法院難以做出判斷時，大多都會以用人單位所在地作為最終的管轄地。這無疑對于勞動者的維權(quán)工作又增加了難度。這一難度在新就業(yè)形態(tài)中更為突出。一般網(wǎng)絡(luò)運營平臺與勞動者之間所簽訂的合同，大多是作為單位一方的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)自己制作的格式合同，美其名曰“合作協(xié)議”，實質(zhì)上僅僅是單方書寫制作，只給予選擇是否接受的權(quán)利，勞動者根本沒有修改空間，失去了雙方協(xié)商的合同反而顯得更不公平?，F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)和科技的高速發(fā)展，使得大型的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)迅速積累起雄厚的資金優(yōu)勢和豐富的人才資源，在相關(guān)市場中牢牢把控優(yōu)越地位，在合作中面對諸如網(wǎng)約車司機(jī)、網(wǎng)約廚師、外賣小哥這一類型的個人勞動者群體時，往往具有絕對的話語權(quán)和市場優(yōu)勢地位。這些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)業(yè)務(wù)布局范圍寬廣，往往是針對全國而制定統(tǒng)一運行的協(xié)議版本，不太可能因為某個區(qū)域乃至某一個微小的勞動者的異議而更改變通，勞動者只能在簽與不簽協(xié)議之間考量選擇。顯而易見的是，這種協(xié)議制定的工作程序、主要內(nèi)容、權(quán)利義務(wù)、報酬等都很有可能出于對企業(yè)自身利益的維護(hù)而反向壓榨勞動者應(yīng)有利益，即使不公平但在不對等的地位之下大多勞動者為了生存只能被迫接受盤剝。例如，雖然法律對于管轄作出明確規(guī)定，這類勞動爭議案件的管轄權(quán)歸于用人單位所在地或勞動合同履行地的仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院，但基于網(wǎng)絡(luò)用工靈活性、可遷移的特性，網(wǎng)約工接單區(qū)域可以大范圍跨越地域，同時可能不設(shè)置固定的工作場所，導(dǎo)致勞動合同履行地難以確定的困境。屬于這種情形的勞動者，試圖對網(wǎng)絡(luò)運營平臺的派單模式、給付報酬等提出質(zhì)疑，或者因休息權(quán)、社保都難以保障而試圖維權(quán)的話，卻會無奈地發(fā)現(xiàn)只得前往互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)所在地才能仲裁或起訴。維權(quán)成本過高、可期待結(jié)果渺茫，大多數(shù)勞動者衡量再三只能選擇放棄尋找公權(quán)力救濟(jì)，最終妥協(xié)繼續(xù)接受壓迫。這種現(xiàn)實局面無法保障勞動者的合法權(quán)益，究其原因還是因為維權(quán)成本遠(yuǎn)超預(yù)計、司法與現(xiàn)實的部分滯后脫節(jié)，使得勞動者被迫放棄主張合法權(quán)益。2.維權(quán)成本較高，證據(jù)收集和保全能力不足對于新就業(yè)形態(tài)勞動者來說，在證據(jù)收集和保全方面他們毫無優(yōu)勢可言。在傳統(tǒng)用工模式中，用工單位與勞動者通過簽訂勞動合同建立勞動關(guān)系，即使沒有簽訂勞動合同，也會存在一定的事實用工關(guān)系。哪怕用工單位沒有和勞動者簽訂書面合同，用工單位給勞動者發(fā)放工資，購買社保等這些行為也會留存下痕跡。因此勞動者如若與用工單位發(fā)生勞動糾紛時，這些痕跡可以在仲裁或者訴訟過程中確定勞動關(guān)系起到很大的幫助作用。但是在實踐過程中，通過這些痕跡來確定勞動關(guān)系是比較困難的。比如在工地上班的農(nóng)民工，他們的工資一般都是一天一結(jié)，而且大多是現(xiàn)金支付，更不用說繳納社會保險了。因此在實踐中要想確定這樣的勞動關(guān)系是非常困難的。但是國家對農(nóng)民工群體有特有的保障機(jī)制，他們可以通過農(nóng)民工工資保障金制度或者以勞務(wù)關(guān)系為代替來解決這個問題。在新就業(yè)形態(tài)中，遇到的第一個問題就是勞動者與平臺之間的勞動關(guān)系很難認(rèn)定，但認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)至今還未明確，學(xué)界和實踐中都頗有爭議。勞動關(guān)系的認(rèn)定問題是新就業(yè)形態(tài)中對勞動者訴訟或者申請仲裁的最關(guān)鍵的考驗。除此之外，與傳統(tǒng)的書面勞動協(xié)議相比，平臺和勞動者之間則更偏向于簽訂電子協(xié)議。而電子協(xié)議在訴訟和仲裁期間有特殊的適用性，這就需要專業(yè)人士的幫忙，在無形中又增加了勞動者的維權(quán)費用。3.新就業(yè)形態(tài)勞動者救濟(jì)途徑少，保護(hù)力度弱根據(jù)調(diào)查，我國的勞動爭議大多數(shù)都不會進(jìn)入到訴訟或者仲裁階段，在前期的維權(quán)和訴訟過程中就已解決。各地的人社部門下設(shè)的勞動監(jiān)察大隊就幫助勞動者解決了很多勞動糾紛。由于我國人們固有的維權(quán)觀念，一旦發(fā)生勞動糾紛大部分都會去勞動部門投訴，而且一般情況下投訴也會起到有效作用。然而在新就業(yè)形態(tài)