國際貿(mào)易實(shí)務(wù)課程教案

第七章國際貿(mào)易爭議的處理

教學(xué)要求與目的：

了解商品檢驗(yàn)的作用、檢驗(yàn)權(quán)及商品檢驗(yàn)機(jī)溝，了解仲裁、不可抗力的含

義、相關(guān)規(guī)則、實(shí)務(wù)操作等基本內(nèi)容。

教學(xué)重點(diǎn)：檢驗(yàn)權(quán)、仲裁、不可抗力

教學(xué)難點(diǎn)：仲裁的法律后果不可抗力的判斷及法律后果

第一節(jié)商品檢驗(yàn)

一、商品檢驗(yàn)的含義和意義

商品檢驗(yàn)是指由國家設(shè)立的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)或向政府注冊(cè)的獨(dú)立機(jī)構(gòu)，對(duì)進(jìn)出口

貨物的質(zhì)量、規(guī)格、衛(wèi)生、安全性能、衛(wèi)生方面的指標(biāo)及裝運(yùn)技術(shù)和裝運(yùn)條件

等項(xiàng)目實(shí)施檢驗(yàn)和鑒定。

檢驗(yàn)的目的是經(jīng)過第三者證明，以確定其是否與貿(mào)易合同、有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定

一致，是否符合進(jìn)出口國有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定，保障對(duì)外貿(mào)易各方的合

法權(quán)益。

二、商品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)

1.國際商品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)

(1)官方：如美國食品藥物管理局(FDA)

(2)半官方：如美國擔(dān)保人實(shí)驗(yàn)室(UL)

(3)民間(非官方)：如瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司(SOCIETEGENERALEDE

SURVEILLANCES.A.SGS)

2.我國的商品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)

機(jī)構(gòu)全稱：中華人民共和國國家出入境檢驗(yàn)瞼疫局

三大職能：法定檢驗(yàn)、監(jiān)督管理、鑒定工作

三、檢驗(yàn)的時(shí)間和地點(diǎn)

(一)在山口國檢驗(yàn)：

(1)產(chǎn)地或工廠檢驗(yàn)；

(2)裝船前或裝船時(shí)檢驗(yàn)：離岸品質(zhì)或重量

否定買方的復(fù)驗(yàn)權(quán)，對(duì)買方不利

(二)在進(jìn)口國檢驗(yàn)：

⑴目的港(地)卸貨后檢驗(yàn)；

(2)目的港(地)買方營業(yè)處所或最終用戶所在地檢驗(yàn)

(三)在出口國檢驗(yàn)，在進(jìn)口國復(fù)驗(yàn)

(1)復(fù)驗(yàn)：是指買方收到貨物后有復(fù)驗(yàn)權(quán)。復(fù)驗(yàn)期限的長短，應(yīng)視商品的性

質(zhì)和港口情況而定。

(2)復(fù)驗(yàn)機(jī)構(gòu)、復(fù)驗(yàn)地點(diǎn)均應(yīng)在合同中規(guī)定。

此方法較為常見

(四)裝運(yùn)港檢驗(yàn)重量、目的港檢驗(yàn)品質(zhì)

通常用于大宗貨物交易

四、檢驗(yàn)證書及其作用

(一)檢驗(yàn)證書的種類

1.品質(zhì)檢驗(yàn)證書;2.重量檢驗(yàn)證書;3.數(shù)量檢驗(yàn)證書;4.產(chǎn)地檢驗(yàn)證書;5.其它檢

驗(yàn)證書

（二）檢驗(yàn)證書的作用

1.貨物與合同相符的依據(jù)

2.海關(guān)放行依據(jù)

3.辦理貨款結(jié)算依據(jù)

4.辦理索賠和理賠的依據(jù)

五、我國進(jìn)出口商品的檢驗(yàn)

（一）檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法

標(biāo)準(zhǔn)：與貿(mào)易相關(guān)國標(biāo)準(zhǔn)、國際通用標(biāo)準(zhǔn)以及買賣雙方在合同中規(guī)定的標(biāo)

準(zhǔn)，

方法：由我國檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)決定，一般用抽查。

（二）檢驗(yàn)依據(jù)

1.國家法律、行政法規(guī)；

2.貿(mào)易合同規(guī)定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)

3.1低于2,按2辦理

4.無1、2,按生產(chǎn)國標(biāo)準(zhǔn)，若無，按國際標(biāo)準(zhǔn)或國家商檢部門指定標(biāo)準(zhǔn)。

（三）我國商檢的檢臉程序

1.出口商品檢驗(yàn)程序（四個(gè)環(huán)節(jié)）

報(bào)檢、抽樣、檢驗(yàn)、簽證或檢驗(yàn)

2.進(jìn)口商品檢驗(yàn)程序（兩個(gè)個(gè)環(huán)節(jié)）

登記與報(bào)檢、檢驗(yàn)和出證

六、訂立進(jìn)出口商品檢驗(yàn)條款的注意事項(xiàng)

1、品質(zhì)條款應(yīng)定得明確、具體，不能含糊其詞，模棱兩可，致使檢驗(yàn)工作

失去確切依據(jù)而無法進(jìn)行，或只能按照不利于出口人的最嚴(yán)格的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)檢

驗(yàn)。

2、凡以地名、牌名、商標(biāo)表示品質(zhì)時(shí)，賣方所交合同貨物既要符合傳統(tǒng)優(yōu)

質(zhì)的要求，又要有確切的質(zhì)量指標(biāo)說明，為檢驗(yàn)提供依據(jù)。

3、出口商品的抽洋、檢驗(yàn)方法，一般均按中國的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定和商檢部門

統(tǒng)一規(guī)定的方法辦理，如買方要求使用他的抽樣、檢驗(yàn)方法時(shí)，應(yīng)在合同中具

體定明。

4、對(duì)于一些規(guī)格復(fù)雜的商品和機(jī)器設(shè)備等進(jìn)口合同，應(yīng)根據(jù)商品的不同特

點(diǎn)，在條款中加列一些特殊規(guī)定，如詳細(xì)具體的險(xiǎn)驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，考核及測試方法，

產(chǎn)品所使用的材料及其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，樣品及技術(shù)說明書等，以便貨到后對(duì)照檢驗(yàn)

與驗(yàn)收。凡樣品成交的進(jìn)口貨，合同中應(yīng)加訂買方復(fù)驗(yàn)權(quán)條款。

5、講出口商品的包裝應(yīng)與商品的性質(zhì)運(yùn)輸方式的要求“習(xí)慣包裝''等定法°

如果采用這種定法，檢驗(yàn)工作將難以進(jìn)行。

第二節(jié)不可抗力

重點(diǎn)難點(diǎn)：不可抗力的含義及條款

一、不可抗力

（一）不可抗力的含義

不可抗力又稱人力不可抗拒。它是指在貨物買賣合同簽定以后，不是由于

訂約者任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)

防，又無法避免和克服的以外事故，以致不能履行或不能如期履行和，遭受以

外事故的一方，可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。

不可抗力的事故范圍較廣，通?？煞譃閮煞N情況：一種是由于自然力量引

起的，如水災(zāi)、火災(zāi)、冰災(zāi)、暴風(fēng)雨、大雪、地震等，另一種是由于社會(huì)力量

引起的，如戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等。其中對(duì)自然力弓I起的災(zāi)害，國際上的解

釋比較一致，對(duì)于社會(huì)原因引起的意外事故，在解釋上經(jīng)常發(fā)生分歧。這一方

面是由于社會(huì)現(xiàn)象比較復(fù)雜，解釋起來有一定困難，另一方面由于不可抗力是

一項(xiàng)免責(zé)條款，買賣雙方通常主要是賣方都可以援引它來解釋自身所的合同義

務(wù)，這種援引多數(shù)情況下是擴(kuò)大不可抗力范圍，以減少自己的合同責(zé)任。有的

賣方除把各種自然災(zāi)害列入外，還把生產(chǎn)過程的意外事故，戰(zhàn)爭預(yù)兆、罷工、

怠工、貨物集運(yùn)中的事故，以及航、陸運(yùn)機(jī)構(gòu)的怠慢，未按預(yù)定日期出航等

等，統(tǒng)統(tǒng)歸入不可抗力的范圍。因此在交易中應(yīng)認(rèn)真分析，區(qū)別不同情況，做

出不同處理，防止盲后接受。對(duì)于一些含義不清或根本不屬于不可抗力的范圍

的事件，如戰(zhàn)爭預(yù)兆、航運(yùn)公司怠慢等解釋上容易引起分歧，沒有確定標(biāo)準(zhǔn)的

概念，則不應(yīng)列入;至于一些屬于政治性的事件，如罷工等，可由買賣雙方在事

件發(fā)生時(shí)根據(jù)具體情況，另行協(xié)商解決。

不可抗力是合同中的一項(xiàng)條款,也是一項(xiàng)法律原則。對(duì)此，在國際貿(mào)易中

不同的法律、法規(guī)等各有自己的規(guī)定。1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公

約》在其免責(zé)一節(jié)中做了如下規(guī)定：？如果他(指當(dāng)事人)能證明此種不履行義務(wù)

是由于某種非他所能控制的障礙，而且對(duì)于這種障礙沒有理由預(yù)期他在訂立合

同時(shí)能考慮到或能避免或能克服它或它的后果。。該《公約》指明了一方當(dāng)事人

不能履行義務(wù)，是由于發(fā)生了他不能控制的障礙，而且這種障礙在訂約時(shí)是無

法預(yù)見、避免或克服的，可予以免責(zé)。

在英、美、法中有合同落空原則的規(guī)定，其意思是說合同簽訂以后，不是

由于當(dāng)事人雙方自身的過失，而是由于事后發(fā)生了雙方意想不到的根本性的不

同情況，致使訂約目的受到挫折，據(jù)此而木履行的合同義務(wù)，當(dāng)事人得以免除

責(zé)任。否則就構(gòu)不成合同落空。

在大陸法系國家的活動(dòng)中有?情勢變遷?或?契約失效?原則的規(guī)定，其意思

也是指不屬于當(dāng)事人的原因而發(fā)生了預(yù)想不到的變化，致使合同不可能再履行

或?qū)υ瓉淼姆尚Яπ枳鱿鄳?yīng)的變更。不過，法院對(duì)于以此原則為理由請(qǐng)求免

除履約責(zé)任的要求是很嚴(yán)格的。

綜上所述，國際貿(mào)易中不同法律、法規(guī)對(duì)不可抗力的確切含義在解釋上并

不統(tǒng)一，叫法上也不一致，但其精神原則大體相同。主要包括以下幾點(diǎn)(1)意外

事故必須發(fā)生在合同簽訂以后:(2)不是因?yàn)楹贤?dāng)事人雙方自身的過失或疏忽而

導(dǎo)致的⑶意外事故是當(dāng)事人雙方所不能控制的，無能為力的。

(二)合同中的不可抗力條款的規(guī)定

國際貨物買賣合同中不可抗力條款的內(nèi)容雖然不盡相同，但歸納起來一般

有以下幾點(diǎn)：

1、不可抗力事故的范圍

什么樣的意外事故構(gòu)成不可抗力，什么樣的意外事故不能構(gòu)成，買賣雙方

在磋商交易時(shí)應(yīng)取得一致意見。與此同時(shí)，要貫徹國家有關(guān)方針政策要求，不

能把政策不允許的內(nèi)容列如不可抗力的范圍，防上國外商人用擴(kuò)大不可抗力范

圍的辦法推卸責(zé)任。對(duì)不可抗力條款的表述應(yīng)明確具體，防止籠統(tǒng)含糊，從而

造成解釋上的分歧，產(chǎn)生不必要的麻煩和損失。

2、不可抗力的后果

不可抗力事故的后果有兩種：一種是解除合同，另一種是延期履行合同。

3、發(fā)生事故后通知對(duì)方的期限和方式

按照國際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力事故影響合同履行時(shí)，當(dāng)事人必須及時(shí)通

知買方，對(duì)方亦應(yīng)于接到通知后及時(shí)答復(fù)，如有異議也應(yīng)及時(shí)提出。盡管如

此，買賣雙方為明確責(zé)任起見，一般在不可抗力條款中還規(guī)定，一方發(fā)生事故

后通知對(duì)方的期限和方式，例如?一方遭受不可抗力事故后，應(yīng)以電報(bào)通知對(duì)

方，并應(yīng)在15天內(nèi)以航空掛號(hào)信提供事故的詳情及影響合同履行程度的證明文

件。

4、證明文件及出具證明的機(jī)構(gòu)

在國際貿(mào)易中，當(dāng)一方援引不可抗力條款要求免責(zé)時(shí)，都必須向?qū)Ψ教峤?/p>

一定機(jī)構(gòu)出具的證明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)，在國外，一般由當(dāng)?shù)氐?/p>

商會(huì)或合法的公證機(jī)關(guān)出具。在我國是由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)或其設(shè)在口

岸的貿(mào)促會(huì)分會(huì)出具。

5、不可抗力條款的規(guī)定方法

我國進(jìn)出口合同中的不可抗力條款，基本上有以下三種規(guī)定方法：

(1)概括式規(guī)定

由于不可抗力的原因，致使賣方不能全部或部分裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨

物，賣方對(duì)于這種不能裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)本合同貨物不負(fù)有責(zé)任。但賣方須用電

傳或電報(bào)通知買方并必須在15天內(nèi)以航空掛號(hào)信件向買方提交由中國國際貿(mào)易

促進(jìn)會(huì)出具的證明此類事故的證明書。

上述規(guī)定，只籠統(tǒng)的指出？由于不可抗力的原因?至于不可抗力的具體內(nèi)容

和范圍如何，并未予以說明，難以作為解決問題的證據(jù)，也容易被對(duì)方曲解、

利用;同時(shí)由于這種規(guī)定過分空泛，缺乏確定含義，一旦發(fā)生爭議而訴諸司法機(jī)

構(gòu)時(shí)，該機(jī)構(gòu)也僅能憑當(dāng)事人的意見進(jìn)行解釋，任意性較大，不利于問題的正

確解決。

(2)列舉式規(guī)定

人力不可抗拒：由于戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)的原因，致

使賣方不能全部或部分裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨物，賣方對(duì)于這種不能裝運(yùn)或延

遲裝運(yùn)本合同貨物不負(fù)有責(zé)任。但賣方須用電傳或電報(bào)通知買方并必須在15天

內(nèi)以航空掛號(hào)信件向買方提交由中國國際貿(mào)易促進(jìn)會(huì)出具的證明此類事故的證

明書C

上述規(guī)定方法，雖然對(duì)于不可抗力事故的范圍作出具體規(guī)定，但是由于不

可抗力事故很多，合同中難以一覽無余，一旦遇到未列明的事故時(shí)，仍有可能

發(fā)生爭執(zhí)。

(3)綜合式規(guī)定

人力不可抗拒：如因戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)或其它不可

抗力的原因，致使賣方不能全部或部分裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨物，賣方對(duì)于這

種不能裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)或不能履行合同的情形均不負(fù)責(zé)任。但賣方須用電傳或

電報(bào)通知買方并必須在15天內(nèi)以航空掛號(hào)信件向買方提交由中國國際貿(mào)易促進(jìn)

會(huì)出具的證明此類事故的證明書。

上述規(guī)定方法，既列明了雙方當(dāng)事人已經(jīng)取得共識(shí)的各種不可抗力事故，

又加列上其他不可抗力原因這一句，這就為將來如果發(fā)生合同未列明的意外事

故時(shí)，便于雙方當(dāng)事人共同確定是否作為不可抗力事故。因此這種規(guī)定方法既

明確具體，又有一定的靈活性，比較科學(xué)實(shí)用。在我國的業(yè)務(wù)實(shí)踐中，多采用

這一種。

二、不可抗力條款應(yīng)注意的事項(xiàng)

當(dāng)交易雙方援引不可抗力條款要求免責(zé)時(shí)，我們應(yīng)按照合同規(guī)定嚴(yán)格進(jìn)行

審查，以便確定其所援引的內(nèi)容是否屬于不可抗力條款規(guī)定的范圍。凡不屬于

該范圍又無雙方同意的其他人力不可抗拒事故規(guī)定時(shí)，不能按不可抗力事故處

理。即使有此規(guī)定，也應(yīng)由雙方協(xié)商。一方不同意時(shí)，不能算作不可抗力事

故。

援引不可抗力條款的后果時(shí)，如果合同中無該項(xiàng)條款規(guī)定，則應(yīng)本著實(shí)事

求是的精神，弄清情況，確定影響履約的程度，以次來決定是解除履約責(zé)任還

是延期履行合同。

第三節(jié)國際貿(mào)易仲裁

重點(diǎn)難點(diǎn)：

一、解決對(duì)外貿(mào)易爭議的方式

1.協(xié)商

2.調(diào)解

3.訴訟

4.仲裁的含義

所謂仲裁(ARBITRATION)又稱公斷，是指買賣雙方在爭議發(fā)生之前或發(fā)生

之后，簽訂書面協(xié)議，自愿將爭議提交雙方所同意的第三者予以裁決，以解決

爭議的一種方式。

仲裁有著顯著特點(diǎn)：

(1)仲裁不具有強(qiáng)制管轄權(quán)

(2)簽訂仲裁協(xié)議

(3)程序簡單，費(fèi)用低廉

(4)仲裁具有終局性

二、仲裁形式及作用

1、仲裁協(xié)議的形式及作用

(1)在爭議發(fā)生之前訂立的

(2)在協(xié)議發(fā)生之后訂立的

形式雖然不同，法律作用與效力是相同的

2、仲裁協(xié)議的作用

(1)不得向法院起訴

(2)排除法院對(duì)有關(guān)案件管轄權(quán)

(3)使仲裁機(jī)構(gòu)取得對(duì)爭議案件的管轄權(quán)

上述三項(xiàng)作用的中心是第二條，即排除法院對(duì)爭議案件的管轄權(quán)。因此，

雙方當(dāng)事人不愿將爭議提交法院審理時(shí)，就應(yīng)在爭議發(fā)生前在合同中規(guī)定出仲

裁條款，以免未來發(fā)生爭議后，由于達(dá)不成仲裁協(xié)議而不得不訴諸法庭。這反

映出在買賣合同中訂立仲裁條款的重要性。

三、合同仲裁條款的主要內(nèi)容

1、仲裁地點(diǎn)的規(guī)定

(1)力爭規(guī)定在我國仲裁

(2)有時(shí)規(guī)定在被告所在國仲裁

(3)規(guī)定在雙方同意的第三國仲裁

2、仲裁機(jī)構(gòu)的選擇

我國常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)是中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和海事仲裁委員會(huì)。

3、仲裁程序法的適用

《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則》

4、仲裁裁決的效力

仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方都有約束力。

5、仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)

由敗訴方承擔(dān)，也有的規(guī)定為由仲裁庭酌情決定。

四、仲裁程序

1、提出仲裁申請(qǐng)

2、組織仲裁庭

3、審理案件

(1)開庭審理

⑵調(diào)解

(3)收集證據(jù)

(4)保全措施的裁定

4、作出裁決

案例評(píng)析

通過國際仲裁保護(hù)自身權(quán)益

隨著我國改革開放的不斷深入，國際貿(mào)易糾紛也日益增多，如何通過國際

貿(mào)易仲裁，依法保護(hù)自身的合法權(quán)益，是擺在我們面前的一個(gè)很現(xiàn)實(shí)的問題。

一九九六年二月二十八日，河北某外貿(mào)進(jìn)出口公司作為賣方(以下簡稱河北

公司)與日本某株式會(huì)社(以下簡稱日本公司)簽定了96BHBxxxx號(hào)售貨合同,該

合同主要條款如下：出口商品為某化工產(chǎn)品，數(shù)量為5個(gè)20英尺的貨柜，分5

批交貨，結(jié)算方式為銀行信用證。

而事實(shí)上，日本公司僅履行了購買前兩批貨物的義務(wù)，對(duì)于其余三批貨物

拒絕按照合同規(guī)定開立信用證，并以貨物質(zhì)量有問題等種種無理借口拒絕購買

所余三批貨物。河北公司多次去函敦促日本公司履約，但該日本公司置若罔

聞，并在同業(yè)中揚(yáng)言他們不相信中國企業(yè)會(huì)去打官司。對(duì)此，有的人認(rèn)為外商

同中國企業(yè)簽了合同而不履行的事情屢見不鮮，犯不著走法律途徑;有的人則認(rèn)

為即便官司打贏了，如果拿不到錢，也是白搭。但河北公司的同志認(rèn)為這件事

情不能到此為止，遂到河北國際商會(huì)法律顧問處進(jìn)行咨詢，該會(huì)法律顧問在了

解案情后認(rèn)為：日本公司拒絕履行購買剩余三批貨物的行為構(gòu)成了嚴(yán)重違約，

河北公司除有權(quán)依法解除合同外，還可以就外商違約行為所造成的損失向其索

賠;如果對(duì)方是一個(gè)有實(shí)力的公司，有能力履行將來的裁決，那這個(gè)?官司?就值

得打，應(yīng)該打。

經(jīng)過慎重分析并征得公司領(lǐng)導(dǎo)同意后，河北公司正式委托河北國際商會(huì)的

法律顧問作為代理人向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁。在公司業(yè)務(wù)部

領(lǐng)導(dǎo)和經(jīng)辦人的密切配合下，法律顧問在開庭之前做了充分的準(zhǔn)備工作。首先

就合同背面條款對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)名稱約定措辭不準(zhǔn)確的問題向仲裁委進(jìn)行了詳細(xì)的

說明，得到了仲裁委的理解:其次就河北公司因日方違約造成的直接、間接損失

向仲裁庭提供了全面、充足的證據(jù)和合理、準(zhǔn)確的計(jì)算公式，并在開庭時(shí)據(jù)理

力爭、寸步不讓;在開庭之后又針對(duì)曰方委托的知名律師的答辯意見，尤其是貨

物的質(zhì)量問題，從法律和國際貿(mào)易實(shí)務(wù)的角度提出了有力的書面反駁意見。為

保證所提交證據(jù)充分、全面和邏輯上的嚴(yán)密性，河北公司的業(yè)務(wù)人員按照法律

顧問的意見做了大量的證據(jù)搜集、整理工作，并在開庭時(shí)就案件的事實(shí)部分回

答了仲裁庭的提問，他們認(rèn)真、細(xì)致的工作有力地配合了法律顧問的?正面進(jìn)

攻?。

河北公司的觀點(diǎn)最終贏得了仲裁庭的支持，1998年9月17日，中國國際經(jīng)

濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)作出裁決，裁定日本公司賠償河北公司包括差價(jià)損失、預(yù)期

利潤、倉儲(chǔ)費(fèi)損失、利息損失、仲裁費(fèi)等項(xiàng)損失在內(nèi)共計(jì)63627.20美元和

126652.78元人民幣。同時(shí)由于代理人主張得當(dāng)，連同全部律師費(fèi)和赴京開庭差

旅費(fèi)也裁定由被申請(qǐng)人承擔(dān)。

在獲得勝訴裁決后，為了能使外商按照裁決書的裁定履行裁決書，經(jīng)河北

公司同意，河北國際商會(huì)的法律顧問向日本公司發(fā)出了敦促函，并轉(zhuǎn)委托日本

的合作律師敦促日方履行裁決書。此舉產(chǎn)生了明顯的效果，外商于1998年底將

63627.20美元直接匯給河北公司，并于近日委托一中國公司將126652.78元人

民幣匯給河北公司，現(xiàn)在這兩筆款項(xiàng)已經(jīng)到帳。

至此，本案在河北國際商會(huì)法律顧問和企業(yè)的共同努力下獲得了全面勝

利，中國企業(yè)的合同權(quán)利得到了維護(hù)。

第四節(jié)對(duì)外貿(mào)易爭議與索賠（略）

重點(diǎn)難點(diǎn)：索賠理賠處理實(shí)務(wù)與操作

一、爭議與索賠的含義

所謂爭議（Dispu儂）是指交易的方認(rèn)為對(duì)方未能部分或全部履行合同的責(zé)任

與義務(wù)而引起的糾紛。

所謂索賠（CLAIN）是指遭受損害的一方在爭議發(fā)出后，向違約方提出賠償

的要求，在法律上是指主張權(quán)利，在實(shí)際業(yè)務(wù)中，通常是指受害方因?qū)`約方

違約而根據(jù)合同或法律提出予以補(bǔ)救的主張C

所謂理賠是指違約方對(duì)受害方所提出賠償要求的受理與處理。

索賠與理賠是一個(gè)問題的兩個(gè)方面，在受害方是索賠，在違約方是理賠。

交易中雙方引起爭議的原因很多，大致可歸納為以下幾種情況：

（一）賣方違約

不按合同的交貨期交貨，或不交貨，或所交貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包

裝等與合同（或信用證）規(guī)定不符，或所提供的貨運(yùn)單據(jù)種類不齊，份數(shù)不足

等。

（二）買方違約

在按信用證支付方式條件下不按期開證或不開證;不按合同規(guī)定付款贖單，

無理拒收貨物；

(三)買賣雙方均負(fù)有違約責(zé)任

如合同條款規(guī)定不明確，致使雙方理解或解釋不統(tǒng)一，造成一方違約，引

起糾紛;或在履約中，雙方均有違約行為。

從違約性質(zhì)看，爭議產(chǎn)生的原因，一是當(dāng)事人方的故意行為導(dǎo)致違約而引

起爭議;而是由于當(dāng)事人一方的疏忽、過失或業(yè)務(wù)生疏導(dǎo)致違約而引起爭議。此

外對(duì)合同義務(wù)的重視不足，往往也是導(dǎo)致違約、發(fā)生糾紛的原因之一

O

二、不同法律對(duì)違約行為的不同解釋

(一)英國的法律規(guī)定

英國的法律把違約分成違反要件與違反擔(dān)保兩種。所謂違反要指違反合同

的主要條款，受害方有權(quán)因之解除合同并要求損害賠償。違反擔(dān)保，通常是指

違反合同的次要條款，受害方有權(quán)因之要求損害賠償，但不能解除合同。一般

認(rèn)為與商品有關(guān)的品質(zhì)、數(shù)量和交貨期等條件屬于要件，與商品不直接聯(lián)系的

為擔(dān)保。值得注意的是，英國《貨物買賣法》卻規(guī)定，受害方有權(quán)把賣方的違

反要件當(dāng)作違反擔(dān)保處理，而不把他作為廢棄合同的理由。

(-)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定

1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》把違約區(qū)分為根本性違約和非根

本性違約，所謂根本性違約是指?一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事

人蒙受損害，以至實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根

本性違反合同?這種根本違反合同是由于當(dāng)事人的主觀行為造成的，以至于給另

一方當(dāng)事人造成實(shí)質(zhì)性的損害，如賣方完全不交對(duì)貨物，或買方無理拒收貨

物、拒絕付款。如果由于當(dāng)事人不能預(yù)知，而且處于相同情況的另外一個(gè)通情

達(dá)理的人也不能預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果，那么就不夠成根本性違約?！豆s》規(guī)

定：如果一方當(dāng)事人可以宣告合同無效，并要求殞害賠償。如果是北根本性則

不能解除，只能要求損害賠償。

綜上所述，英國《貨物買賣法》與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對(duì)違

約的劃分是不同的對(duì)違約的法律后果所做的規(guī)定卻是一致的。然而前者對(duì)違約

的劃分是從合同條款本身來判斷的，后者是從違約的后果及其嚴(yán)重程度而確定

的

O

(三)合同中的索賠條款

一、索賠條款的規(guī)定方式

1.異議與索賠條款(Discrepancyandclaimclause)

2.罰金條款(Penaltyclause)

在一般，買賣合同中，多數(shù)只訂異議和索賠條款，只有在買賣大宗商品和

機(jī)械設(shè)備一類商品的合同中，除定明異議與索賠條款外，再另定罰金條款。涉

及國際貨物買賣的索賠，一般有三種情況，即貨物買賣索賠、運(yùn)輸索賠和保險(xiǎn)

索賠。本節(jié)講述的是前者，即貨物買賣的索賠

二、索賠條款的內(nèi)容

㈠異議與索賠條款

1.索賠對(duì)象

(1)短交(ShortDelivery)

指貨物包裝良好，但買方在收到貨物后，將實(shí)際貨物與裝箱單(PackingList)

核對(duì)，發(fā)現(xiàn)貨件短少。向賣方索賠！

(2)短失(ShortUnloaded)

發(fā)票、裝箱單和提單均證明貨物已經(jīng)全部裝到運(yùn)輸工具上，但貨到后，發(fā)

現(xiàn)貨物短少。出現(xiàn)這種情況有兩種原因：

①運(yùn)輸公司將貨物誤卸其他港口，或運(yùn)輸公司疏忽或故意短卸。此時(shí)向運(yùn)

輸公司索賠！

②運(yùn)輸途中貨物被盜或遺失。若貨主的保險(xiǎn)包括了這種情況，向保險(xiǎn)公司

索賠！

短失的責(zé)任歸屬往往很難判斷，業(yè)務(wù)上的通常做法為：依據(jù)保險(xiǎn)合同和運(yùn)

輸合同分別向保險(xiǎn)公司和運(yùn)輸公司同時(shí)提出索賠。

(3)包裝破損，導(dǎo)致貨物散失

貨到達(dá)目的地后，發(fā)現(xiàn)包裝已經(jīng)破損，貨物散失，而提單中沒有注明。出

現(xiàn)這種情況有幾種原因：

①賣方?jīng)]有針對(duì)貨物的特性和運(yùn)輸狀況進(jìn)行包裝,經(jīng)商檢部門出具證明

后，向賣方索賠；

②運(yùn)輸方野蠻裝卸(RoughHandling),向運(yùn)輸公司索賠；

③貨物在運(yùn)輸途口遇上保險(xiǎn)公司承保的自然災(zāi)害或意外事故，向保險(xiǎn)公司

索賠；

若難于判斷最終責(zé)任方，同時(shí)向各責(zé)任方索賠！

(4)品質(zhì)規(guī)格與合同不符

所交貨物全部或部分，經(jīng)商檢部門檢驗(yàn)后認(rèn)為品質(zhì)或規(guī)格與合同不符。

①若貨物本身品質(zhì)低劣，向賣方索賠；

②若運(yùn)輸途中的自然災(zāi)害或意外事故所致，向保險(xiǎn)公司索賠。

2、索賠依據(jù)。主要規(guī)定索賠必須的證據(jù)和出證機(jī)構(gòu)。索賠依據(jù)包括法律依

據(jù)和事實(shí)依據(jù)兩個(gè)方面。前者是指貿(mào)易合同和有關(guān)的國家法律規(guī)定;后者則指違

約的事實(shí)真相及其書面證明，以證實(shí)違約的真實(shí)性。

3.索賠期限

這是指索賠方向違約方提賠的有效期限，逾期提賠，違約方可不予受理。

因此關(guān)于索賠期限的規(guī)定必須根據(jù)不同種類的商品作出合理安排，對(duì)有質(zhì)量保

證期限的商品合同中應(yīng)加訂保證期。保證期可規(guī)定一年或一年以上?？傊?/p>

賠期限的規(guī)定，除一些性能特殊的產(chǎn)品(如機(jī)械設(shè)備)外，一般不宜過長，以免

使賣方承擔(dān)過重的責(zé)任;也不宜規(guī)定的太短，以免使買方無法行使索賠權(quán)，要根

據(jù)商品性質(zhì)及檢驗(yàn)所需時(shí)間多少等因素而定。

(1)向賣方提出索賠的時(shí)效

①合同中具體規(guī)定的索賠時(shí)效

②若合同中無索賠時(shí)效，品質(zhì)保證期為索賠時(shí)效

③若均無，則按《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第39條規(guī)定：？買方必

須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情況后一段合理時(shí)間內(nèi)通知買方，否則就喪失索賠的

權(quán)利。？，但最長不超過2年。

(2)向運(yùn)輸公司提出索賠的時(shí)效

①海運(yùn)

按《海牙規(guī)則》，從提貨日起3天之內(nèi);若索賠未被受理，訴訟時(shí)效為1年;

按《漢堡規(guī)則》，從提貨日起15天之內(nèi);訴訟時(shí)效為2年；

②空運(yùn)

按《華沙條約》，從提貨日起7天之內(nèi);訴訟時(shí)效為2年；

③國際多式聯(lián)運(yùn)

按《聯(lián)合國國際多式聯(lián)運(yùn)公約》，從提貨日起6天之內(nèi);訴訟時(shí)效為2年；

(3)向保險(xiǎn)公司提出索賠的時(shí)效

P1CC制定《海洋運(yùn)輸貨物保險(xiǎn)條款》規(guī)定的索賠時(shí)效為2年。

規(guī)定索賠期限，尚需對(duì)索賠期限的起算時(shí)間作出具體規(guī)定，通常有以下幾

種起算方法：

(1)貨物到達(dá)目的港后**天算起

(2)貨物到達(dá)目的港卸離海輪后**天算起

(3)貨物到達(dá)買方營業(yè)處所或用戶所在地后封