第一章法律職業(yè)

1第一節(jié)法律職業(yè)概述一、關(guān)于法律職業(yè)的學(xué)說在我國，法律職業(yè)在不同的語境下又被稱為法律共同體、法律職業(yè)共同體、法律人、法律工作者。據(jù)廣義之說，法律職業(yè)可以泛指一切從事法律工作的人員，包括偵查員、檢察員、審判員、執(zhí)行員、仲裁員、公證員、律師、基層法律服務(wù)工作者以及司法輔助人員，甚至可以包括立法工作者、企業(yè)法律顧問。據(jù)狹義之說，法律職業(yè)主要是指法官、檢察官、律師和法學(xué)學(xué)者。2二、我國立法關(guān)于法律職業(yè)的界定(一)2008年《國家司法考試實(shí)施辦法》關(guān)于法律職業(yè)的界定(二)國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格制度關(guān)于法律職業(yè)的界定

第一節(jié)法律職業(yè)概述3三、國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試制度資格考試是職業(yè)化的重要標(biāo)志之一，是保證職業(yè)成員具有稱職性的重要措施之一。我國法律職業(yè)資格取得制度的演變，經(jīng)歷了從考核到考試、從內(nèi)部考試到公開考試、從律師資格考試到國家司法考試的發(fā)展過程，在保證法律職業(yè)新進(jìn)人員質(zhì)量、提高法律職業(yè)隊(duì)伍整體素質(zhì)方面發(fā)揮了重要的作用。第一節(jié)法律職業(yè)概述4三、國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試制度國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試是國家統(tǒng)一組織的選拔合格法律職業(yè)人才的國家考試，由司法部負(fù)責(zé)實(shí)施。符合以下條件的人員，可以報(bào)名參加國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試:

:(1)具有中華人民共和國國籍;(2)擁護(hù)《中華人民共和國憲法》，享有選舉權(quán)和被選舉權(quán);(3)具有良好的政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)和道德品行;(4)具有完全民事行為能力;(5)具備全日制普通高等學(xué)校法學(xué)類本科學(xué)歷并獲得學(xué)士及以上學(xué)位;全日制普通高等學(xué)校非法學(xué)類本科及以上學(xué)歷，并獲得法律碩士、法學(xué)碩士及以上學(xué)位;全日制普通高等學(xué)校非法學(xué)類本科及以上學(xué)歷并獲得相應(yīng)學(xué)位且從事法律工作滿3年。第一節(jié)法律職業(yè)概述5三、國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試制度有下列情形之一的人員，不得報(bào)名參加國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試:(1)因故意犯罪受過刑事處罰的;(2)曾被開除公職或者曾被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書、公證員執(zhí)業(yè)證書的;(3)被吊銷法律職業(yè)資格證書的;(4)被給予兩年內(nèi)不得報(bào)名參加國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試(國家司法考試)處理期限未滿或者被給予終身不得報(bào)名參加國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試(國家司法考試)處理的;(5)因嚴(yán)重失信行為被國家有關(guān)單位確定為失信聯(lián)合懲戒對(duì)象并納入國家信用信息共享平臺(tái)的;(6)因其他情形被給予終身禁止從事法律職業(yè)處理的。有上述規(guī)定情形之一的人員，已經(jīng)辦理報(bào)名手續(xù)的，報(bào)名無效;已經(jīng)參加考試的，考試成績(jī)無效。

第一節(jié)法律職業(yè)概述6三、國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試制度國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試每年舉行一次，分為客觀題考試和主觀題考試兩部分，綜合考查應(yīng)試人員從事法律職業(yè)應(yīng)當(dāng)具有的政治素養(yǎng)、業(yè)務(wù)能力和職業(yè)倫理。參加國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試成績(jī)合格，可以按照規(guī)定程序申請(qǐng)授予法律職業(yè)資格，由司法部頒發(fā)法律職業(yè)資格證書。第一節(jié)法律職業(yè)概述7第二節(jié)我國的法律職業(yè)分說

一、律師(一)社會(huì)律師(二)公職律師(三)公司律師(四)軍隊(duì)律師8二、法官法官是依法行使國家審判權(quán)的審判人員，包括最高人民法院、地方各級(jí)人民法院和軍事法院等專門人民法院的院長(zhǎng)、副院長(zhǎng)、審判委員會(huì)委員、庭長(zhǎng)、副庭長(zhǎng)和審判員。法官的條件分為積極條件和消極條件兩個(gè)方面。法官職務(wù)的任免，依照憲法和法律規(guī)定的任免權(quán)限和程序辦理。法官實(shí)行任職回避制度。第二節(jié)我國的法律職業(yè)分說

9三、檢察官檢察官是依法行使國家檢察權(quán)的檢察人員，包括最高人民檢察院、地方各級(jí)人民檢察院和軍事檢察院等專門人民檢察院的檢察長(zhǎng)、副檢察長(zhǎng)、檢察委員會(huì)委員和檢察員。檢察官的條件分為積極條件和消極條件兩個(gè)方面。檢察官職務(wù)的任免，依照憲法和法律規(guī)定的任免權(quán)限和程序辦理。在任法官調(diào)入人民檢察院擔(dān)任檢察官或者在任檢察官調(diào)入人民法院擔(dān)任法官的，不需要再通過國家統(tǒng)一司法考試。檢察官等級(jí)分為十二級(jí)。檢察官實(shí)行任職回避制度。第二節(jié)我國的法律職業(yè)分說

10四、公證員公證員是指符合我國《公證法》規(guī)定的條件，經(jīng)法定任職程序，取得公證員執(zhí)業(yè)證書，在公證機(jī)構(gòu)從事公證業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。擔(dān)任公證員，應(yīng)當(dāng)具備的積極條件有情形之一的，不得擔(dān)任公證員擔(dān)任公證員，應(yīng)當(dāng)由符合公證員條件的人員提出申請(qǐng)，經(jīng)公證機(jī)構(gòu)推薦，由所在地的司法行政部門報(bào)省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門審核同意后，報(bào)請(qǐng)國務(wù)院司法行政部門任命，并由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門頒發(fā)公證員執(zhí)業(yè)證書。第二節(jié)我國的法律職業(yè)分說

11五、法律顧問法律顧問，是指具有法律專業(yè)知識(shí)，為自然人、法人或者其他組織提供法律咨詢和其他法律服務(wù)的人員。黨政機(jī)關(guān)法律顧問應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。第二節(jié)我國的法律職業(yè)分說

12六、法律類仲裁員仲裁是指由雙方當(dāng)事人以協(xié)議方式將爭(zhēng)議提交第三者，由該第三者對(duì)爭(zhēng)議的是非曲直進(jìn)行評(píng)判并作出裁決的爭(zhēng)議解決方法。仲裁員需要回避的情形第二節(jié)我國的法律職業(yè)分說

13七、從事行政處罰決定審核、行政復(fù)議、行政裁決的公務(wù)員2018年《公務(wù)員法》第25條第2款規(guī)定:“國家對(duì)行政機(jī)關(guān)中初次從事行政處罰決定審核、行政復(fù)議、行政裁決、法律顧問的公務(wù)員實(shí)行統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試制度，由國務(wù)院司法行政部門商有關(guān)部門組織實(shí)施?！毙姓脹Q是行政機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)，根據(jù)法律法規(guī)授權(quán)，居中對(duì)與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的民事糾紛進(jìn)行裁處的行為。第二節(jié)我國的法律職業(yè)分說

14第三節(jié)與法律職業(yè)活動(dòng)相關(guān)的其他涉法專業(yè)人員

一、概述如前所述，從中國的實(shí)際情況來看，法律職業(yè)，是指由取得國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格，擔(dān)任法官、檢察官、律師、公證員、法律類仲裁員的人員及行政機(jī)關(guān)中從事行政處罰決定審核、行政復(fù)議、行政裁決、法律顧問的公務(wù)員組成的職業(yè)群體。15二、偵查人員偵查是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院對(duì)于刑事案件，依照法律進(jìn)行的收集證據(jù)、查明案情的工作和有關(guān)的強(qiáng)制性措施。上述公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的偵查人員，是人民警察。擔(dān)任人民警察應(yīng)當(dāng)具備的條件第三節(jié)與法律職業(yè)活動(dòng)相關(guān)的其他涉法專業(yè)人員

16三、監(jiān)察官為了深化國家監(jiān)察體制改革，加強(qiáng)對(duì)所有行使公權(quán)力的公職人員的監(jiān)督，實(shí)現(xiàn)國家監(jiān)察全面覆蓋，深入開展反腐敗工作，推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化，我國于2018年制定了《監(jiān)察法》。各級(jí)監(jiān)察委員會(huì)是行使國家監(jiān)察職能的專責(zé)機(jī)關(guān)，依照該法對(duì)所有行使公權(quán)力的公職人員進(jìn)行監(jiān)察，調(diào)查職務(wù)違法和職務(wù)犯罪，開展廉政建設(shè)和反腐敗工作，維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán)。第三節(jié)與法律職業(yè)活動(dòng)相關(guān)的其他涉法專業(yè)人員

17四、基層法律服務(wù)工作者基層法律服務(wù)工作者是指符合《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》規(guī)定的執(zhí)業(yè)條件，經(jīng)司法行政機(jī)關(guān)核準(zhǔn)取得“基層法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證”，在基層法律服務(wù)所執(zhí)業(yè)，為社會(huì)提供法律服務(wù)的人員。基層法律服務(wù)工作者的職責(zé)是按照司法部規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍和執(zhí)業(yè)要求，開展法律服務(wù)，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)發(fā)展和法治建設(shè)。第三節(jié)與法律職業(yè)活動(dòng)相關(guān)的其他涉法專業(yè)人員

18五、司法鑒定人員司法鑒定活動(dòng)與法律職業(yè)活動(dòng)有著密切聯(lián)系5，法律職業(yè)人員需要了解司法鑒定人員的職業(yè)倫理。因此，盡管司法鑒定人員不是法律職業(yè)人員，筆者仍將司法鑒定人員職業(yè)倫理作為本書的一部分內(nèi)容加以介紹。司法鑒定是指在訴訟活動(dòng)中鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識(shí)對(duì)訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動(dòng)。司法鑒定人員顯然不屬于法律職業(yè)人員，因?yàn)榉陕殬I(yè)人員應(yīng)當(dāng)具有相同的準(zhǔn)入資格，各個(gè)法律職業(yè)之間往往存在相互流動(dòng)的機(jī)制。第三節(jié)與法律職業(yè)活動(dòng)相關(guān)的其他涉法專業(yè)人員

19第二章法律職業(yè)倫理概述

20第一節(jié)法律職業(yè)行為倫理的概念和淵源

一、法律職業(yè)倫理的概念與特征法律職業(yè)倫理，是指律師、檢察官、法官、公證員等法律職業(yè)人員、其輔助人員以及其他相關(guān)人員和/或所屬機(jī)構(gòu)，在與其職業(yè)身份有關(guān)的活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵守的行為規(guī)范的總稱。法律職業(yè)倫理具有以下特征：第一，法律職業(yè)倫理的適用對(duì)象，是法律職業(yè)人員、其輔助人員以及其他相關(guān)人員和/或所屬機(jī)構(gòu)。第二，法律職業(yè)倫理調(diào)整的是法律職業(yè)人員、其輔助人員以及其他相關(guān)人員和/或所屬機(jī)構(gòu)在與其職業(yè)身份有關(guān)的活動(dòng)中的行為。第三，法律職業(yè)倫理所調(diào)整的與法律職業(yè)人員、其輔助人員以及其他相關(guān)人員的職業(yè)身份有關(guān)的活動(dòng)，包括業(yè)內(nèi)活動(dòng)和業(yè)外活動(dòng)兩個(gè)方面。第四，并不存在什么統(tǒng)一的法律職業(yè)倫理或者法律職業(yè)倫理典。第五，違反法律職業(yè)倫理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的后果。21二、法律職業(yè)倫理/道德與法律職業(yè)行為規(guī)則/法在我國，本學(xué)科的內(nèi)容往往被稱為法律職業(yè)倫理或者法律職業(yè)道德。在規(guī)范性文件中，還有將倫理與道德并用的現(xiàn)象。在關(guān)于法學(xué)類專業(yè)教學(xué)的相關(guān)文件中，本學(xué)科的內(nèi)容則被稱為法律職業(yè)倫理。由此可見，在我國的正式文件話語中，法律職業(yè)道德和法律職業(yè)倫理往往是混用的。把本學(xué)科內(nèi)容稱為法律職業(yè)倫理或者法律職業(yè)道德，忽視了法律職業(yè)倫理或者道德與法律的本質(zhì)差別。第一節(jié)法律職業(yè)行為倫理的概念和淵源

22三、法律職業(yè)倫理與業(yè)務(wù)操作規(guī)范法律職業(yè)活動(dòng)需要遵循特定的業(yè)務(wù)操作規(guī)范來進(jìn)行，這些業(yè)務(wù)操作規(guī)范主要表現(xiàn)為程序法。第一，法律職業(yè)倫理除了對(duì)法律職業(yè)人員的業(yè)內(nèi)活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范外，還對(duì)法律職業(yè)人員的業(yè)外活動(dòng)進(jìn)行了約束;業(yè)務(wù)操作規(guī)范則不涉及法律職業(yè)人員的業(yè)外活動(dòng)。第二，法律職業(yè)倫理的程序性，主要是為了展現(xiàn)法律職業(yè)人員從事相關(guān)職業(yè)活動(dòng)的適正性;業(yè)務(wù)操作規(guī)范的程序性，則主要是為了保證業(yè)務(wù)操作的秩序性、效率性。第一節(jié)法律職業(yè)行為倫理的概念和淵源

23三、法律職業(yè)倫理與業(yè)務(wù)操作規(guī)范第三，法律職業(yè)倫理的主線，是法律職業(yè)人員的行為;業(yè)務(wù)操作規(guī)范的主線，則是具體案件的運(yùn)行程序，即具體案件的主體和事實(shí)所涉及的處理步驟和方法。第四，法律職業(yè)倫理主要體現(xiàn)為法律職業(yè)的自我約束，或者是法律職業(yè)的行業(yè)意志與國家意志1;業(yè)務(wù)操作規(guī)范則主要是以法律或者司法解釋形式表現(xiàn)出來的，直接體現(xiàn)的是國家的意志。第一節(jié)法律職業(yè)行為倫理的概念和淵源

24三、法律職業(yè)倫理與業(yè)務(wù)操作規(guī)范第五，法律職業(yè)倫理的調(diào)整范圍是跨越各個(gè)具體部門法的，例如，法官的職業(yè)倫理在刑事訴訟、民事訴訟抑或行政訴訟情境下都應(yīng)當(dāng)適用;而業(yè)務(wù)操作規(guī)范僅僅適用于某個(gè)領(lǐng)域，例如關(guān)于刑事訴訟的操作規(guī)范僅僅適用于刑事訴訟領(lǐng)域。第六，在同一空間內(nèi)，可以運(yùn)行多種法律職業(yè)的職業(yè)倫理，例如，在法庭審理過程中，法官、檢察官和律師要遵行各自的職業(yè)倫理;而在同一空間內(nèi)，只能運(yùn)行一種業(yè)務(wù)操作規(guī)范。例如在刑事法庭上，通常只能允許適用刑事訴訟法。第一節(jié)法律職業(yè)行為倫理的概念和淵源

25四、法律職業(yè)倫理的作用法律職業(yè)倫理作為調(diào)整法律職業(yè)人員、其輔助人員以及其他相關(guān)人員和/或所屬機(jī)構(gòu)在與其職業(yè)身份有關(guān)的活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵守的行為規(guī)范，具有重要的作用：首先，法律職業(yè)倫理對(duì)法律職業(yè)行為具有重要的指導(dǎo)作用。其次，法律職業(yè)倫理是維護(hù)法律職業(yè)理想、塑造法律職業(yè)精神的重要機(jī)制。最后，法律職業(yè)行為規(guī)則具有保護(hù)法律職業(yè)人員的作用。第一節(jié)法律職業(yè)行為倫理的概念和淵源

26五、我國現(xiàn)行法律職業(yè)倫理的淵源(一)法律(二)司法解釋類(三)行政法規(guī)和部門規(guī)章類(四)國務(wù)院部委有關(guān)規(guī)范性文件(五)行業(yè)性規(guī)范(六)地方性規(guī)范性文件第一節(jié)法律職業(yè)行為倫理的概念和淵源

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第二節(jié)法律職業(yè)倫理的學(xué)科發(fā)展法律職業(yè)倫理是律師、檢察官、法官、公證員等法律職業(yè)人員、其輔助人員和/或所屬機(jī)構(gòu)開展職業(yè)活動(dòng)的重要指南，其規(guī)制伴隨法律職業(yè)人員的職業(yè)生涯，是司法質(zhì)量和法律服務(wù)質(zhì)量的重要保障措施。長(zhǎng)期以來，我國理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)法律職業(yè)倫理的建設(shè)并不重視，往往把法律職業(yè)倫理簡(jiǎn)單地視為一種修養(yǎng)性的職業(yè)道德，認(rèn)為其僅僅具有一種道德教化作用，而不具有可操作性;并且在理論分析上往往套用一般性的道德理論，同實(shí)踐的要求還有相當(dāng)?shù)牟罹唷?8

第二節(jié)法律職業(yè)倫理的學(xué)科發(fā)