國際貿(mào)易實(shí)務(wù)集美大學(xué)工商管理學(xué)院邵文玲第7講進(jìn)出品商品的索賠\仲裁\不可抗力

開篇案例案例一：某企業(yè)以CIF條件出口1000公噸大米，合同規(guī)定為一級大米，每公噸300美元，共300000美元。賣方交貨時，實(shí)際交貨的品質(zhì)為二級大米。按訂約時的市場價格，二級大米每公噸250美元。根據(jù)?公約?的規(guī)定此案中賣方屬于非根本性違約，買方據(jù)此可以向賣方提出損害賠償?shù)臋?quán)利。提出的索賠要求可包括:〔1〕一級大米與二級大米之間的差價；〔2〕因賣方違反合同而使買方遭受的利潤損失。一、索賠爭議與索〔理〕賠爭議〔Disputes〕——交易的一方認(rèn)為對方未能局部或全部履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而引起的糾紛。索賠〔Claim〕——指遭受損害的一方在爭議發(fā)生后，向違約方提出賠償?shù)囊?，在法律上是指主張?quán)利，在實(shí)際業(yè)務(wù)中，通常指受損害方因?qū)`約方違約而根據(jù)合同或法律提出予以補(bǔ)救的主張。理賠——指違約方對受害方所提賠償要求的受理與處理。1.1違約責(zé)任

1.1.1違約行為的鑒定

1.1.2對違約后果的法律規(guī)定

違約常見的違約情況——一方當(dāng)事人成心違約；——一方當(dāng)事人疏忽、過失或業(yè)務(wù)不熟導(dǎo)致違約；——締約雙方所簽合同條款欠妥當(dāng)，致使雙方的理解與解釋不一致導(dǎo)致違約。英國法律對違約的規(guī)定違反要件〔BreachofCondition〕——指違反合同中的主要條款，受害方有權(quán)因之解除合同并要求損害賠償?！财焚|(zhì)、數(shù)量、交貨期、付款條件〕違反擔(dān)?！睟reachofWarranty〕——指違反合同中的次要條款，受害方有權(quán)因之而要求損害賠償，但不能解除合同。美國法律對違約的規(guī)定重大違約〔MaterialBreach〕——指一方違約，致使另一方無法獲得該項交易的主要利益，受害方有權(quán)主張解除合同并要求損害賠償。輕微違約〔MinorBreach〕——指約情況比較輕微，沒有影響對方在交易中取得主要利益，受害方有權(quán)要求損害賠償，但不能解除合同。?聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約?對違約的規(guī)定根本性違約〔FundamentalBreach〕——“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。〞如果一方當(dāng)事人根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以宣告解除合同，并要求損害賠償。?聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約?對違約的規(guī)定非根本性違約〔Non-fundamentalBreach〕——如果由于當(dāng)事人不能預(yù)知，而且處于相同情況下的另外一個通情達(dá)理的人也不能預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果，那么就不構(gòu)成根本性違約。在這時，只能要求損害賠償。合同當(dāng)事人一方違約后，受害方可以要求違約方承擔(dān)“繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任〞，也可以提出“解除合同〞。繼續(xù)履行補(bǔ)救措施違約金賠償損失定金1.2.1確定索賠對象與時效1.2.2提供索賠依據(jù)1.2.3做好理賠工作

1.2索賠與理賠

索賠對象的責(zé)任與索賠時效索賠對象責(zé)任索賠時效賣方賣方所交貨物:品質(zhì)不符合同規(guī)定、數(shù)量短缺、包裝不良、拒不交貨或不按期交貨買賣合同規(guī)定的索賠期限，若合同中無規(guī)定，為買方實(shí)際收到貨物之日起兩年內(nèi)（《公約》）承運(yùn)人船方過失,如開航前或開航時船舶不具備適航條件,裝載不良、配載不當(dāng)、裝卸作業(yè)疏忽、貨物在運(yùn)輸途中遺失等，導(dǎo)致貨物殘損、貨損貨物到目的港交貨后一年內(nèi)（《海牙規(guī)則》）保險公司貨物在保險責(zé)任有效期內(nèi)，由自然災(zāi)害、意外事故或者其他外來原因造成承保責(zé)任范圍內(nèi)的損失，或在承保范圍內(nèi)由船方賠償金額不足以抵補(bǔ)損失的部分貨物到目的港全部卸離海輪后兩年（中國人民保險公司）1.3.1異議與索賠條款1.3.2罰金條款合同中的索賠條款二、不可抗力2.1不可抗力的認(rèn)定

2.1.1不可抗力的含義2.1.2不可抗力的范圍及事件的認(rèn)定

時間性不可抗拒性無過失性可確定性

不可抗力的含義2.2不可抗力事件的處理

2.2.1不可抗力事件的通知和證明2.2.2不可抗力事件的處理

變更合同解除合同

不可抗力條款的主要內(nèi)容不可抗力事件的范圍不可抗力的后果事故發(fā)生后通知的期限和方式證明文件及出具證明的機(jī)構(gòu)不可抗力條款的規(guī)定方法〔概括式、列舉式、綜合式〕

三、仲裁3.1爭議及其處理方式3.1.1產(chǎn)生爭議的原因過失〔雙方過失、單方過失〕成心〔雙方成心、一方成心〕不可抗力或第三者的行為

3.1爭議及其處理方式3.1爭議及其處理方式3.1.3爭議的解決方式

協(xié)商調(diào)解仲裁仲裁也叫“公斷〞，是指當(dāng)事人雙方自愿將他們之間存在的爭議提交雙方同意的仲裁機(jī)構(gòu)審理和裁決，裁決是終局性的，對雙方都具有約束力。訴訟仲裁與訴訟的比較核心作用是排除法院對有關(guān)案件的管轄權(quán)〔Jurisdiction〕3.2仲裁協(xié)議的形式和作用1、形式：仲裁條款〔ArbitrationClause〕或事前協(xié)議提交仲裁的協(xié)議〔Submission〕或事后協(xié)議假設(shè)事前協(xié)議與事后協(xié)議不一致，以事后協(xié)議為準(zhǔn)兩種仲裁協(xié)議的形式具有同等法律效力2、作用：說明自愿將爭議交由仲裁機(jī)構(gòu)裁決使仲裁機(jī)構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán)

3.6仲裁條款舉例

甲方與乙方簽定了出口某貨物的合同一份，合同中的仲裁條款規(guī)定：“凡因執(zhí)行本合同發(fā)生的一切爭議，雙方同意提交仲裁，仲裁在被訴方國家進(jìn)行。仲裁裁決是終局的，對