王立民版《中國法制史》課堂筆記（網(wǎng)絡(luò)資料，僅供參考）中國法制史一、中法史緒論法學(xué)專業(yè)：１,基礎(chǔ)法學(xué)１)法理學(xué)；２）法律史學(xué)a．中外法律制度史b.中外法律思想史2，部門法學(xué)研究對象：中國歷史上法律制度產(chǎn)生、發(fā)展、沿革的特點及其規(guī)律。大法制觀點：日本漢學(xué)界著力于研究各歷史階段法制發(fā)展的個性特點、制度史。小法制觀點:中國法制史學(xué)界注重于傳統(tǒng)法制演變的共性特性研究,并于199９年出版了《中國法制通史》十卷本。學(xué)習(xí)目的:了解封建法,總結(jié)歷史經(jīng)驗教訓(xùn),為社會主義法制建設(shè)服務(wù)。封建法：1，中華法系地位上同印度法系、伊斯蘭法系、羅馬法系、英美法系同屬于五大法系；2,近代法比較封建法是一部民主與法治同專制與人治不斷斗爭的歷史;3，封建法君權(quán)至高，重刑輕民,道德法律化,以特權(quán)法與家族法為封建刑法兩大特性，以行政干預(yù)司法為封建司法的特性；*所以社會主義法制只也許倒退到封建法4，應(yīng)從歷史角度客觀地對當時的法律制度進行實事求是的批判，同時應(yīng)看到封建法律中的某些原則至今仍可借鑒。中法史階段:1，上古:夏、商、西周、春秋、戰(zhàn)國2,中古：秦一統(tǒng)天下至1840年鴉片戰(zhàn)爭的大一統(tǒng)的封建中央集權(quán)制時期３，近代：1840年至１９49年間,晚清、南京臨時政府、北洋政府、南京國民政府以及人民民主政權(quán)中法史分類：1，地方法制史eｇ．中國第一部地方法制史《上海法制史》2，少數(shù)民族區(qū)域法制史eg.《西藏法制史》３，新中國法制史中法史研究結(jié)果：通史、專著、知識、論文eg.清代薛元升的比較法專著《唐明律合編》，近代沈家本的《歷代刑法志》二、上古法律制度史法的產(chǎn)生：人類的無序狀態(tài)——〉有序狀態(tài)，原始氏族——〉國家組織，習(xí)慣——〉法律上古法制史特點：１，兵刑合一2，禮化為法3,家國相通上古法的定義:刑、法、律(奴隸制時代，誓、誥、命是法律的代名詞)《漢書.刑法志》:大刑用甲兵，重刑用刀鋸，另一方面用鉆鑿，薄刑用鞭撲。ch１.夏商法律制度(約公元前21世紀-前１1世紀)公元前21世紀，夏禹改禪讓制為世襲制,建立了世襲奴隸制國家，法律由保護作為富有者的奴隸主的利益為主轉(zhuǎn)向維護邦國利益，即以維護邦國君主的世襲制為重要目的，從而奠定了古代法律的基本走向。夏朝與前代的區(qū)分:夏是一個國家，以九州、國、都、邑等區(qū)域劃分居民,并由公共權(quán)力機關(guān)緩解矛盾;前代則是以血緣劃分居民種群，以君主威信、禁忌緩和內(nèi)部矛盾。中國法的產(chǎn)生與戰(zhàn)爭密不可分：1，軍事長官演變?yōu)樗痉ü?,軍事長官的命令成為法律3，兵器變?yōu)樾叹哂硇?《左傳?昭公六年》“夏有亂政，而作禹刑”;是一部習(xí)慣法的匯編，是一部法典也許是夏朝法律的總稱，以禹為名表達對夏族杰出祖先和開國之君禹的懷念和崇敬。刑——法與罰，以用暴力彈壓的肉刑為基本內(nèi)容。禹刑(肉刑、五刑）:1,墨——刺字2,劓——割鼻３,髕（臏)——去膝蓋骨剕刑=刖刑(砍腳）4，宮——毀壞生殖機能5，大辟——死刑,多為殺頭*幽閉于宮中:用重力撞擊女性下腹部至子宮下垂，無法生育后代。湯刑：《左傳?昭公六年》：“商有亂政，而作湯刑”，是商代法律的總稱。夏商的罪罰原則:1，罪及本人原則,刑不株連;2，疑罪從輕原則;3，不殺無辜原則;4,過失減輕原則。夏商罪名：1,不孝不友罪:“五刑之屬三千，而罪莫大于不孝”2,不從王命罪３，危害社會罪4,殺人罪：“殺人為賊”；“竊貨曰盜，害良曰賊”5，不事農(nóng)業(yè)罪6，棄灰于公道罪夏商的司法審判:1，法官：a.王是奴隸制國家的最高統(tǒng)治者,同時又是最高軍事首領(lǐng)和裁判最重大糾紛的司法審判官；b.專職法官,最早的專職法官是皋陶;2,審判：a.天罰,即奉天罪罰ｂ.神判,即神明裁判，種權(quán)法思想產(chǎn)物——〉無視人的力量；濫刑3，監(jiān)獄(強制勞動改造的地方）：a.圜土,關(guān)未決犯,類似于現(xiàn)代的看守所；ｂ.夏朝夏臺、商朝羑(you)里屬于特別監(jiān)獄。ch2．西周法律制度(約公元前11世紀－前770年)公元前1１世紀，周武王伐紂滅商，建立周朝，以諸侯國一分天下，以禮調(diào)節(jié)各方面的社會關(guān)系，確立了古代法的公開不平等性,為封建社會的法律制度奠定了基礎(chǔ),思想上“敬天保民，以德配天”,主張明德慎罰，以填補夏商的“天罰神判”的缺陷,把道德規(guī)范具體化，認為君主是一切完美的典型。西周立法:１,《九刑》a．是一部規(guī)定犯罪與刑罰的成文刑書；b.《左傳?昭公六年》“周有亂政,而作九刑”;ｃ.九刑——墨、劓、刖、宮、大辟五刑（奴隸制五刑）;流（流放做苦役)、贖(用銅釋刑)、鞭(鞭打)、撲(用竹竿抽）四刑。２,周禮,即周公治禮，是習(xí)慣法的規(guī)范化，共五禮a.吉禮(祭祀禮節(jié))b.兇禮(哀悼、慰問禮節(jié)）ｃ．賓禮（朝聘會同、接見諸侯禮節(jié))d．軍禮(征伐禮節(jié)）e.嘉禮（飲宴婚冠、吉慶活動禮節(jié)）3,《呂刑》ａ.制定背景:周穆王時財政空虛,階級矛盾鋒利，為穩(wěn)定政局，增長財源，司寇呂侯受命制刑；b．內(nèi)容:是規(guī)定刑罰的種類及合用刑罰的原則，并試圖通過“作刑以法四方”恢復(fù)各諸侯歸附的政治局面；c.刑罰原則是“明德慎罰”，規(guī)定做到“惟敬五刑，以成三德”。在具體合用上，有“上下比罪”,“有并兩刑”,“上刑適輕下服，下刑適重上服”等原則。ｄ．影響及評價:反映的立法、司法及審判的原則,已完善了周初的制度；e.法律淵源:周王的誓(軍人)、誥（官吏)、命（全體國民)。西周法的指導(dǎo)思想：1,天罰（奴隸主貴族立法、司法的精神支柱)2，明德慎罰（敬德于刑，以刑敬德）3，禮刑并用(“失禮入刑”，以刑輔德，寓刑于禮)西周刑法的合用原則:1,矜老恤幼原則2,區(qū)分故意與過失、一貫與偶犯的原則:《尚書?康誥》“人有小罪，非眚，乃惟終，自作不典，式爾，有厥罪小,乃不可不殺；乃有大罪，非終,乃惟眚（sheng)滅，適爾,既道極厥辜，時乃不可殺?！?,罪行相稱、世輕世重的原則:“刑新國，用輕典;刑平國，用中典;刑亂國，用重典”4，罪疑從輕、眾疑則赦的原則5，“罪弗及嗣”罪不相及原則6,同罪異罰的原則（特權(quán)原則）7，合法防衛(wèi)原則西周的刑罰:1,九刑（肉刑為主導(dǎo),同罪異罰）2，圜土之制:中國徒刑的開端3，嘉石之制：中國拘役的開端西周的罪名:1,不孝不友2,違抗王命３,暴政4，殺人5，變更制度6,奸宄(gｕi）7，盜竊8，群欽9，失農(nóng)時10，淫亂*另有違反契約罪、殺嫡立庶罪、淫聲異服罪、違反軍令罪等西周罪名特點:相承夏商但更為復(fù)雜，突出打擊侵犯王權(quán)的犯罪,重點維護宗法家族制度，罪名具有不明確性。西周的禮和刑的互相關(guān)系:１，是中國法制史上最重要的關(guān)系，是傳統(tǒng)上最成熟的法制史重要組成部分，西周與漢后的關(guān)系有區(qū)別但西周理論仍十分重要。2，禮外無法ａ．禮的核心是宗法制，宗法制的核心是等級制,源于父系氏族社會晚期的血緣宗族等級制度,是由國家認可的父系家長對其成員的統(tǒng)治權(quán)、管理權(quán)，并將這種權(quán)利與國家政權(quán)相結(jié)合而確立的制度；b.禮是宗法等級名分,是劃分人們尊卑貴賤的準則和依據(jù),奴隸絕不也許成為統(tǒng)治階級，統(tǒng)治階級的權(quán)力大小與其宗法上的遠近關(guān)系有關(guān),表現(xiàn)出不平等的禮制社會；ｃ.周禮維護的宗法制已突破了血緣的界線,成為國家政權(quán)的組織形式,重點在于周天子王位、諸侯的君位以及卿大夫職位都是由嫡長子世襲，而庶子實行分封，同姓不婚,異姓聯(lián)姻，由宗親關(guān)系擴充到姻親關(guān)系；d.以分封制為內(nèi)容的禮所擬定的周王朝的政治制度和政體形式具有國家主線法的性質(zhì);3，出禮入刑ａ.禮制：決定周朝政治、經(jīng)濟、軍事等主線制度的禮，即規(guī)定每個社會成員政治經(jīng)濟地位的禮制規(guī)范是不變的準則，是法律規(guī)范,屬于法律；b．禮儀：根據(jù)社會成員的政治經(jīng)濟地位規(guī)定的平常生活中應(yīng)奉行的具體行為準則,屬于道德準則,兼及法律準則,是道德規(guī)范；c.重要以輿論力量使人就范,嚴重違禮者入刑,所以刑是禮的后盾,禮是刑的原則；4，“禮不下庶人,刑不上大夫”a.沒有為庶人專設(shè)的禮，但是庶人仍要受禮約束且用刑極重；ｂ.設(shè)有專門處罰大夫的刑罰,貴族犯罪可獲特權(quán),不處以重刑,執(zhí)法等方面與庶人不同?！刀Y刑共同點：1,西周奴隸制國家的統(tǒng)治手段,治國目的;2,所要維護的對象都是奴隸制秩序;——〉禮刑不同點:１，地位不同:“禮主刑輔”“先王之治,以禮為本”;２,作用不同:禮是積極的防止，刑是悲觀的處罰,“夫禮者,禁于將然之前；而法者,禁于已然之后”;3，合用對象不同：“禮不下庶人,刑不上大夫”。禮的起源與發(fā)展：１，原始社會末期,禮的產(chǎn)生與祭祀有很大的關(guān)系,禮即祭祀時的器皿“玉”代表當時的兩件大事“惟戎與祀”；2,西周前的階級社會,禮是階級性規(guī)則,合用范圍逐漸擴大；3,西周，禮成為人們判斷是非、罪與非罪的準則和依據(jù)。*西周重視行為規(guī)則，漢朝以后重視精神原則。西周司法制度：１,司法組織：司寇為專職司法官,負責“訴訟”，司寇的屬官為士(士師）;周王是最大的審判官,凌駕于司寇；宗族內(nèi)，族長權(quán)力最大,甚至有刑殺權(quán)；2，訴訟與審判：a.起訴,刑事訴訟為“獄”；民事訴訟為“訟”;審理刑事訴訟為“斷獄”；審理民事訴訟為“聽訟”；狀紙為“劑”；刑事訴訟費為“鈞金”，民事訴訟費為“束矢”;遵守“兒子不準告發(fā)老子,下級不準告發(fā)上級”原則,奴隸告主、妻子告夫受限制；ｂ．庭審,當事人必須出庭，奴隸主貴族可以派代理人出庭；ｃ.審訊，以口供為重要依據(jù)，法官采用“五聽”制(沿用至清),從“辭、色、氣、耳、目”辨別供詞真?zhèn)?，將心理活動于表現(xiàn)有機結(jié)合；d.判法，采用“訊有司”或“三刺”(訊群臣、訊群吏、訊萬民)，以明德慎罰為原則;說明司法審判不獨立，司法無權(quán)威,不是法制國家的表現(xiàn);e.申訴——〉直訴(路鼓或肺石方式）、越訴;3,執(zhí)行：由司寇執(zhí)掌行刑機構(gòu),下設(shè)掌戮專門執(zhí)行死刑;對普通百姓公開行刑，對貴族則秘密進行，對女性行刑也不公開處決；開始實行秋冬行刑。ch.３春秋戰(zhàn)國時期的法律制度（公元前７７０年~公元前220２3）公元前770年周平王東遷洛邑開始，奴隸制逐漸崩潰，封建制開始確立,周“禮樂征伐自天子出”的社會政治秩序被打破，周王“天下宗主”的權(quán)威衰落，春秋五國、戰(zhàn)國七雄時期封建經(jīng)濟基礎(chǔ)已形成，同時各國相應(yīng)競相變法,魏有李悝,楚有吳起，齊有慎到，秦有商鞅，變法改變了西周以來的宗法制度，廢除了官吏的世襲與王侯的爵祿制,變更舊有的法制，制定了符合本國政治、經(jīng)濟需要的法制,為漢唐封建法制奠定了基礎(chǔ),也決定了古代中國法制演進的方向。法家的法律思想:1,性惡論≠儒家性善論（人生來性惡,要將其改為善就要用法律手段,與性善論出發(fā)點相反，但都批準使用道德教育方式)；2,公布成文法；3，事斷于法（既然用法糾正韌性,就用法處事)；４,法不阿貴族（刑無等級）；5，輕罪重罰，商鞅主張“以刑去刑,雖重可也”;6,法(法律成文法）、術(shù)(君主以權(quán)術(shù)控制官吏實行法制)、勢(國家強勢保證法的實行)相結(jié)合。最早公布成文法的活動:1,鄭國a．子產(chǎn)——公元前5３6年——鑄刑鼎b．鄧析(最早的助訟師，即律師）——公元前53０年——造竹刑2,晉國：趙鞅、荀寅——公元前5202３——鑄刑鼎頒布范宣子的刑法公布成文法的意義:1，法的公布成為歷史潮流;刑書的公布符合社會發(fā)展的需要,肯定了封建剝削方式和地主階級政權(quán)的合法性，具有進步意義。2，刑依法定的局面逐漸打開;以前施禮制,“臨事制刑,不豫設(shè)法”,成文化對破除奴隸主貴族的宗法等級制度、確立地主階級統(tǒng)治地位、建立新的統(tǒng)治秩序都有積極作用。3，“禮治”、“法治”之爭拉開了序幕;禮治“不豫設(shè)法”、“威不可測”、“民在鼎矣,何以尊貴”、“貴賤無序，何認為國”。4,中國的法學(xué)由此而發(fā)展起來。《法經(jīng)》（李悝)——改刑為法1,背景:魏文侯為改革任用李悝，推行“盡地力之教”的經(jīng)濟政策,實行“食有勞而祿有功,使有能而賞必行,罰必當”的措施,打擊了奴隸制的“世卿世祿”需要法制的鞏固;2,篇目、內(nèi)容：1)《盜法》——對侵犯財產(chǎn)的犯罪處罰的法律；２)《賊法》——對殺人、傷人等侵害別人人身的犯罪處罰的法律;３)《囚法》——關(guān)于囚禁和審訊罪犯的法律規(guī)定；４)《捕法》——關(guān)于追捕盜、賊及其它犯罪者的法律規(guī)定;５)《雜法》——對盜、賊以外的其它犯罪處罰的法律,內(nèi)容有所謂“六禁”:淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁；6）《具法》——合用于盜、賊、囚、捕、在五篇的共同規(guī)定（相稱于總則）；3，邏輯結(jié)構(gòu)：“盜”“賊”在前是考慮到經(jīng)濟是關(guān)鍵、經(jīng)濟基礎(chǔ)對整個階級統(tǒng)治有至關(guān)重要的影響；其他輕罪放在第二部分;加、減刑及總則規(guī)定為第三部分；“具”放在最后是承襲先具體后概括的體例,是封建社會初期思維特色的局限性反映，但“具”法的首創(chuàng)也可看出其先進性。4,特點(和以往的法典相比較）：a）以彈壓盜、賊為首要任務(wù)b）反對奴隸主貴族固有的等級特權(quán)c)體現(xiàn)重刑主義精神d)體例上諸法合體、具法列后5，影響:是一部地主階級的法典,且是歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典;作為我國歷史上具有一定規(guī)模和體系的第一部封建法典,使整個封建社會法典制定的藍本，對后世有很大影響。秦律（商鞅變法）:1．商鞅其人:精通法律——“少好刑名學(xué)”，有變法思想,認為“禮法以時而定”；2.變法內(nèi)容:1)改法為律，輕罪重罰,（以《法經(jīng)》為藍本）；增長條文以適合秦的實際,豐富《法經(jīng)》的內(nèi)容形成“秦律”,同時給與“律”為法律的新的涵義，完備連坐法規(guī)以防止犯罪(舉家連坐、鄰伍連坐、職務(wù)連坐、軍事連坐），從中也產(chǎn)生了戶籍制。２)重農(nóng)抑商，獎勵耕織；《分戶令》“民有二男以上不分異者，倍其賦”，以增長生產(chǎn)單位開墾更多的土地，是小農(nóng)經(jīng)濟得以發(fā)展,國家更加富強。３)獎勵軍功，制軍爵律；《軍爵律》“斬首一級,賜爵一級”,從而出現(xiàn)了軍功地主階層。４）置縣遷都，一度衡量;5)焚毀詩書，嚴禁游宦,實行思想專制。３.效果:“卒用鞅法,百姓苦之；居三年,百姓適之；行十年，秦民大悅,道不拾遺，山無盜賊,家給人足，民敢于公戰(zhàn),怯于私斗，鄉(xiāng)邑大治?！比⒅泄欧芍贫仁纷郧厥蓟室唤y(tǒng)天下-清末184０年鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā),中華法系逐漸產(chǎn)生發(fā)展。中華法系特點：1，皇權(quán)至上2，禮法并用3,諸法合體4，政法合一cｈ4.秦朝法律制度（公元前2２０23～公元前２２０23)秦用商鞅變法后逐漸強大,先后滅六國成統(tǒng)一大業(yè),建立了中國歷史上第一個統(tǒng)一多民族的專制主義中央集權(quán)制的封建國家，重要推行商鞅、韓非一派的法家政策,對維護國家經(jīng)濟、政治和文化的統(tǒng)一和加強民族融和具有重大進步意義,但是無限制的役使民力以及用輕罪重罰理論苛暴施刑使民不堪命，大規(guī)模農(nóng)民起義爆發(fā)而最終秦滅?！对茐羟睾啞?１975年12月出土于湖北省云夢縣,共1１5５只竹簡，從中可了解秦時法律的大體形式、內(nèi)容；1978年出版《睡虎地秦竹簡》。秦朝的重要法律形式:1，《秦律》——內(nèi)容穩(wěn)定、系統(tǒng)、完備,以刑法為主的法典；2，《法律答問》——以問答的形式對條文、術(shù)語進行具有法律效力的解釋;3，《封診式》——最早的“式”的形式。關(guān)于審判原則以及對案件進行調(diào)查、斟驗、審訊、查封等方面的規(guī)定和文書程式，內(nèi)容完整，規(guī)定細致;４，“其它”eg.《語書》關(guān)于如何做“吏”的文告；《為吏之道》官吏守則;５，“令”——是秦朝的單行法規(guī)，是皇帝對某些人、事做出的特殊規(guī)定，對成文法典的補充,形式靈活,內(nèi)容簡樸適時;6，“廷刑事”——秦朝的判例法，具司法效力。秦律的基本內(nèi)容1，定罪量刑的重要原則ａ．責任年齡:秦以身高擬定責任年齡（和陰陽五行相結(jié)合,以6為標準)b.區(qū)分有無犯罪意識：秦律以有無明確的犯罪意識作為認定是否犯罪的重要因素c.區(qū)分故意與過失：秦律中故意稱“端”或者稱“端為”；過失稱“失”或者“失刑”d.從重從輕原則ｅ.計贓論罪f.誣告反坐(是在秦朝有了明文的規(guī)定)g.連坐原則（類同商鞅變法內(nèi)容）2,刑罰a.死刑：戮lu、磔ze（把教唆犯肢體分裂處死）、棄市(在公開場合行刑)、定殺(活埋、水淹）、腰斬、具五刑（“當之族者，皆先黥,劓,斬左右趾,笞殺之，梟其首,其骨肉于市”)、族刑(滅三族)、賜死(法律等級性體現(xiàn))；b.肉刑:宮、斬左趾、黥，劓,“斬人肢體，鑿其肌膚”;c．作刑（徒刑的前身）：在一定期期內(nèi)對罪犯加以監(jiān)禁、并強制做無償勞役；i.城旦和城旦舂——沒有刑期，筑城的城旦合用于男犯，城旦舂合用于女犯，強制性有人監(jiān)督的集體勞動;ii.鬼薪和白桀——男性砍柴,女性桀米的輕體力活勞役；iiｉ.隸臣和隸妾——可有家室、有獨立經(jīng)濟和私產(chǎn)的無期服刑的官府奴隸；ｉｖ．司寇——流放邊疆防御外寇,“司寇”曾為專職司法，在秦漢時期改為“廷尉”;ｖ.候——伺望敵情；d.笞刑:用竹制刑具擊打罪犯的輕刑;ｅ.遷刑:類似于流刑,有政治處罰意味的流放;f．貲刑和贖刑:財產(chǎn)刑,貲刑合用于一般的行政違規(guī)和輕微的犯罪，以勞役支付應(yīng)貲的甲和盾，而贖刑是允許以交納財務(wù)代替業(yè)經(jīng)依法判處的刑罰。３，罪名a.危害政權(quán)罪:侵犯皇帝人身和尊嚴罪，叛亂罪,降敵罪,投書罪（投遞有害于封建統(tǒng)治秩序的匿名信）；ｂ.侵犯人身罪：殺人罪，斗毆、傷害罪;c.侵犯財產(chǎn)罪：竊盜罪，強盜罪（起義農(nóng)民);ｄ.職務(wù)犯罪：i．任人不善罪（保任連坐制度，“任人而所任不善者,各以其罪罪之”），iｉ．玩忽職守罪:“犯令”（“令曰勿為而為之”)、“廢令”（“令曰為之而弗為”），偽聽命書(對皇帝陰奉陽為),詛偽（偽造印信），亡璽符(丟失兵符、璽印)，不以官為事(官吏不以職責為事，專行奸邪);iii．貪贓枉法罪iｖ.經(jīng)濟管理失職罪ｅ．逃避賦役罪:逃避賦稅罪，逃避徭役、兵役罪；f.妨害婚姻家庭罪秦朝司法制度:1，司法機關(guān):a.中央司法機關(guān)(御史大夫帶有監(jiān)察之責而涉于司法,廷尉是皇帝的立法、司法助理)b.地方司法機關(guān)(設(shè)郡、縣行政司法機關(guān))２，訴訟制度：被害人自訴和官吏公訴ａ.公室告——非家庭成員之間的控告，官府鼓勵及受理；b.非公室告——家庭成員之間的控告，官府不予受理;3,司法官員的責任:以秦律、“廷行事”以及判案成例為依據(jù)斷獄a.失刑——執(zhí)法的官吏因過失而處刑不妥,重罪輕判，輕罪重罰；b．不直——執(zhí)法官故意處刑不妥,重罪輕判，輕罪重罰；c．縱囚——官吏應(yīng)當論罪而故意不管或減輕情節(jié),使罪犯達不到判罪標準,逍遙法外;秦律的特點:1，法多，“密如凝脂,繁于秋荼”２,刑重，“劓鼻盈縈,斷足盈車”——〉法律走向極端,輕視道德約束力。ｃh５．漢代法律制度（公元前２２023-2２0２3)秦末農(nóng)民起義建立了漢朝，劉邦集團的建立是中國專制中央集權(quán)的封建國家發(fā)展過程中一個極為重要的歷史時期，漢的統(tǒng)治是封建社會得以發(fā)展繁榮，出現(xiàn)“文景之治”的盛世，以《九章律》為代表的漢代法律制度的形成標志中國封建法制的確立。漢朝的法律思想發(fā)展和演變：1,漢初-漢武帝前的７0年間,黃老思想一直居于統(tǒng)治地位“無為而治”“清凈無為”，而輔之以儒、法思想,講求“與民休息”，“寬省刑法”，“約治省刑”,“輕徭薄賦”;２,從漢武帝起，轉(zhuǎn)變?yōu)橐匀鍨橹鳎Y法并用，黃老思想已不適合漢武帝積極有為、加強專制皇權(quán)、嚴格控制臣下的規(guī)定,所以主張以“德主刑輔”、“禮法合一”,封建正統(tǒng)法律思想形成。*西周的“禮”是行為規(guī)則,而這里的“禮”是精神原則,作為一種指導(dǎo)思想，與法律相結(jié)合?！凹s法三章”：“殺人者死，傷人及盜抵罪，余悉除去秦法”,是西漢立法的開端?！毒耪侣伞罚簼h律的核心，以《法經(jīng)》為基礎(chǔ),除了《法經(jīng)》六篇外，還加了《戶律》(戶籍、賦稅）、《興律》(征發(fā)徭役）、《廄律》(牛馬畜牧和驛傳之事）三篇?！皾h律六十篇”：1,《九章律》9篇;2，《傍章》18篇，即《漢儀》，制定的維護皇帝尊嚴和權(quán)威的禮制；3,《越宮律》27篇,有關(guān)宮廷警衛(wèi)的法律；４，《朝律》6篇,有關(guān)朝賀制度的法律。法律形式:1,律，漢代基本的法律形式,內(nèi)容系統(tǒng)、完整、穩(wěn)定的成文法典，也是對人們具有普遍約束力的強制性行為規(guī)范；2，令,皇帝于律之外發(fā)布的命令、文告(單行法規(guī)）,可以補充、更改律(補律），也可以取消、代替律（破律)，特點是數(shù)量多，靈活性強,是中國古代法制的一個重要特性；3,科,律之外關(guān)于規(guī)定犯罪與刑罰的單行禁令，又稱“科條”或“事條”,限于刑法;4,比，在律無正條的情況下,選擇已經(jīng)判決的典型案例作為司法審判的依據(jù),又稱“決事比”,即初期判例法,eg．辭訟比,死罪決事比;文景時期的刑制改革1．背景：封建制法雖已取代奴隸制法，但時局動蕩使刑制改革不明顯,只增長了一些新刑罰種類，導(dǎo)致新舊刑罰混亂、層次體系不清、刑制雜亂無章的局面,肉刑的存在使整個法律制度都無法擺脫野蠻原始的特性，“緹縈上書”促進了改革;2.內(nèi)容:廢止肉刑，寬緩刑罰,向封建制王刑改革；a.漢文帝用徒刑、笞刑和死刑代替肉刑,使“罪人有期”;b.漢景帝減少笞的數(shù)量;制定《箠令》,對執(zhí)行笞刑的刑具和執(zhí)行方法作具體的規(guī)定;3.意義：a.文景二帝廢除肉刑,有助于保護社會生產(chǎn)力;b．使我國古代的刑罰手段由野蠻殘酷變成較為人道,為封建制五刑的形成奠定基礎(chǔ);c.由奴隸制五刑向封建制五刑過渡的重要標志;4．改革的必然因素:發(fā)展生產(chǎn)力，利于社會穩(wěn)定，前朝的刑罰制度混亂；5.因素:漢代“刑輕于他事而犯法者寡”“斷獄數(shù)百,幾致刑措”,秦代“歲以千萬數(shù)”。奴隸制五刑(漢前期五刑):黥、劓、非、宮、大辟；封建制五刑(漢后期五刑）:笞、杖、徒、流、死。禮法結(jié)合：1，原則a)上請制度:貴族官僚犯罪后，一般司法官員無權(quán)審理,必須奏請皇帝裁斷，皇帝可以根據(jù)犯罪者的具體情況來決定減免其刑罰；(隋唐完備,沿用至20世紀初）ｂ)恤刑制度：對老人、小孩、婦女、殘疾人等生理上孱弱者在定罪量刑時給予特別寬宥;c)親親得相首匿:親屬間可以互相首謀隱匿犯罪行為,不予告發(fā)和左證；(到隋唐改為同居相為隱,沿用至2０世紀初)2,維護皇帝至高無上的地位;3,維護封建婚姻家庭關(guān)系：董仲舒“三綱”思想。漢代鞏固統(tǒng)治與打擊割據(jù)1．保護封建國家經(jīng)濟秩序;ｅg.沿襲秦律，嚴禁盜牛馬；無端入人始宅廬舍,上人車船，牽引人欲犯法者,其時格殺之,無罪。2.嚴刑彈壓人民反抗；1)首匿:首謀隱匿犯罪者,強調(diào)彈壓藏匿犯罪的“首匿”罪,犯者皆處死刑；2)通行飲食:給農(nóng)民起義軍送情報、當向?qū)А⒐?yīng)飲食費用，罪至大辟;３)沈命法：懲辦敢于藏匿逃亡盜賊的法令;4）見知：官吏獲知別人犯罪時必須舉告，不告者與之同罪；顧縱:相應(yīng)當判刑的不判者;3．削弱打擊諸侯割據(jù)勢力（削弱諸侯力量)；ａ)推恩令：將先君分封老侯王的恩典推及其眾子孫共分享以削弱諸侯王的實力;b)左官律：限制諸侯屬官的命令，諸侯手下的官吏仍由中央任命；c)阿黨:諸侯王官吏與諸侯王結(jié)為私黨，知其犯罪不予舉奏;附益:朝廷大臣交通諸侯王，幫助其獲得法外利益;阿黨附益諸侯王的行為,助長了諸侯王的勢力，直接威脅到中央集權(quán)，故以重刑嚴厲打擊之；ｄ）酎金律：諸侯要按規(guī)定上繳醇酒和貢金以削弱其經(jīng)濟實力。司法機關(guān)變化:1,中央,廷尉取代司寇;２，地方,設(shè)立刺史管理郡縣。訴訟審判制度發(fā)展：1,告劾，提起訴訟；2,審判；３，乞鞫(先有賣鞫），復(fù)審;4,報和奏讞,漢代創(chuàng)制的疑獄(疑難案件)平議、上報復(fù)審制度;５,錄囚,是封建時代皇帝或上級司法機關(guān)通過對罪囚的復(fù)核審錄,監(jiān)督和檢查下級司法機關(guān)的決獄情況，平反冤獄及督辦久系未決案件的一項制度(直到明清才由秋審、朝審等制度所取代）；6，大赦,皇帝頒令赦免犯人刑罰。春秋決獄:1,即“引經(jīng)決獄”、“經(jīng)義斷獄”，是西漢武帝時期董仲舒提倡的一種斷獄方式,就是以儒家思想為斷獄指導(dǎo)思想，規(guī)定司法官吏在審理案件的過程中,用儒家經(jīng)典，特別是《春秋》一書的“微言大義”作為分析案情、認定犯罪的根據(jù)，并按經(jīng)義的精神解釋和施用法律，（隋唐不再使用）;2，操作，以《春秋》精神斷案；3，因素:a．填補立法的局限性,受“祖宗之法不可變”約束，漢代法律難以重訂；b.即使修改立法，以儒家思想為理論基礎(chǔ)的完備法典不也許短期制定;——〉斷獄可使儒家思想迅速影響法律實踐活動,不必受已有立法的束縛。4,原則：原心定罪原則,即以《春秋》精神根據(jù)行為人主觀方面因素定罪量刑，善從輕，惡從重;心,即被告之心,現(xiàn)在刑法理論中的主觀方面因素，eg．動機、目的;5,影響:促進了立法結(jié)合的過程,推動律法發(fā)展,修改了審判原則。秋冬行刑：符合董仲舒“天人合一”的理論，只合用于對社會危害不太大的犯罪。ｃh6．魏晉南北朝法律制度（公元22０23-581年)公元２2０23曹丕稱帝-５81年楊堅建隋朝，中國第二次大分裂,經(jīng)歷了三國（魏、蜀、吳),西東兩晉，南朝(宋齊梁陳），北朝（北魏、北齊、北周)諸朝,政權(quán)不斷更迭,大地主土地所有制和奴婢、部曲占有制是這一時期的經(jīng)濟基礎(chǔ)，依靠門閥土族進行統(tǒng)治是其本質(zhì)特性,各統(tǒng)治者為維護統(tǒng)治立法頻繁,儒家思想開始全面入律,成為封建法制從確立之完備的過渡期?！段郝伞罚喝龂⒎ǖ拇?崇尚法治，以漢律為基礎(chǔ);１，篇目上由漢律的60篇減至18篇;2，體例上創(chuàng)建刑名，即刑罰制度總則,“集罪例認為刑名,冠于律首”；３，在內(nèi)容上調(diào)整了相關(guān)條文，使之更合理；4,“八議”入律，成為固定的、廣泛合用的制度?！稌x律》：即《泰始律》，兩晉的暫時統(tǒng)一使它成為魏晉南北朝時期唯一推行全國的法典；1,共設(shè)20篇,篇目更為合理；2，將《魏律》的刑名分為刑名、法例兩篇,對后世王朝進而完善封建法典總則的內(nèi)容有很大作用；3,使“五服以制罪”入律,使之法制化并廣泛使用；４，使用律注合編，由張斐、杜預(yù)對其加以注釋便于推廣,故又稱為張杜律?！侗蔽郝伞?由申崔浩、高允等“綜合比較,取精用宏”修訂,共20篇，“唐宋以來相沿之律，皆屬北系,而尋流溯源，又當以元魏之律為北系諸律之嚆矢”?！侗饼R律》：1，共12篇，949條;2,將刑名、法例合為名例律,冠于律首，使封建形制總則趨于完善，在法典中起到定罪制,增強了科學(xué)性;3,將盜、賊兩篇合為賊盜律，將捕律、斷獄兩篇合為捕斷律,完畢了漢以來封建法典日趨由繁入簡的改革過程；4，在司法實踐中,“權(quán)令”與“格”和律并行,開了唐代律、令、格、式并行之先河。魏晉南北朝立法體例的變化:1，《名例律》的形成(總則的形成）ａ.《法經(jīng)》“具法”置末；ｂ．西漢蕭何《九章律》，在“具法”后加三篇;c.曹魏改“具法”為“刑名”，冠于首;d.西晉《泰始律》改舊律為刑名、法例兩篇；e.《北齊律》將“刑名”、“法例”合一為《明例律》冠于十二篇之首,使中國古代立法趨向成熟的標志之一,沿用至19２023;2,篇目條文刪繁就簡a．漢６０篇b.晉20篇c.曹魏18篇d.《北齊律》12篇３,法律形式的重新調(diào)整a.“律”“令”概念及區(qū)分已明確化，“令”是“律”的輔助與補充;b.“格”“式”的出現(xiàn)，“格”原為律的補充,后來成為獨立法典,“式”源于《封診式》,西魏《大統(tǒng)式》是我國最早出現(xiàn)的以“式”為形式的法典匯編。魏晉南北朝立法內(nèi)容的發(fā)展：1.“八議”入律ａ.始于曹魏，是封建階級的產(chǎn)物；b.“八議”的對象是親（皇親國戚）、故（皇帝故舊)、賢(封建德行有影響的士人)、能（有大才干者）、功(對封建國家有大功勛者)、貴（大官僚貴族）、勤（為封建國家勤勞服務(wù)者)、賓(前朝的皇室宗親)；c.八類達官貴族犯罪后,享有通過大臣集議,再經(jīng)皇帝裁決,減免刑罰的特權(quán);d.源于《周禮》的“八辟”,漢朝改為八議,但未入律,《魏律》始有“八議”的明確規(guī)定，沿用至明清；2.“官當”入律ａ.是封建官吏，一般大于９品官,可以用官職爵位抵罪的特權(quán)制度；b.晉代開始有“官當”行為,但未使用這個名詞,南北朝時“官當”正式入律,沿用至元朝，在隋唐時規(guī)定的最為具體;c.是禮法結(jié)合的產(chǎn)物,“八議制”的延伸和擴大，目的是維護整個帝王官僚階級利益的法定特權(quán)；3.“重罪十條”的確立ａ.《北齊律》歸納了嚴重危害封建政權(quán)以及封建綱常禮教的十種犯罪；b.反逆、大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、內(nèi)亂——用刑極重；c.秦漢前已有十條罪名但未綜合歸納，《北齊律》使重罪十條系統(tǒng)化，隋《開皇律》改其名為“十惡”，用至明清;ｄ.犯“重罪十條”，不在八議論贖之限;e．是禮法結(jié)合的產(chǎn)物,明確了法律重點打擊的對象，增長了刑律的威懾力和彈壓作用;ｆ.“十惡”的更名,反逆——〉謀反，降——〉沒了;4．親屬相犯“準五服以制罪”a．《晉律》規(guī)定親屬間相犯要按五等服制來定罪量刑，“服制”即喪服標志,反映死者與活人的血緣關(guān)系;ｂ．喪服分五等：斬衰(死了父母、丈夫）3年、齊衰(死了祖父母、妻子）小于１年、大功（死了兄弟、叔伯）9月、小功(死了曾祖父母、叔伯祖父母等）5月、緦麻(死了隔二、三代的堂兄弟等)3月;c．五服內(nèi)為服親，五服外但同五世祖的為袒免親，同六世祖的為無服親；d.擬定民事法律關(guān)系的權(quán)利與義務(wù),在刑事法律關(guān)系中明確了血緣關(guān)系，反映了家庭等級，是擬定罪行輕重的重要依據(jù)，促進禮律進一步結(jié)合，是封建家族主義在法律上的具體體現(xiàn)，是儒家倫理常綱法律化的又一標志，沿用至明清;ｅｇ.父親打死兒子——〉徒刑父親打死不結(jié)識的人——〉死刑兒子打死父親——〉死刑兒子打死不結(jié)識的人——〉死刑５.刑罰體系趨于統(tǒng)一（逐步確立唐律的封建制五刑且不斷改革封建制度以適應(yīng)五刑)a．流刑的重現(xiàn)與規(guī)范化b.宮刑的正式廢除c.縮小了連坐范圍d.統(tǒng)一刑種,初步形成封建五刑制e．刑制進一步規(guī)范化于《北周律》魏晉南北朝的司法制度１,司法機關(guān)a.中央設(shè)廷尉／大理為中央審判機關(guān)，下設(shè)律博士培養(yǎng)司法人才b．地方仍以州、郡、縣三級管理2,訴訟審判制度a.刑訊制度化南梁“測囚之法”,饑餓逼供;南陳“立測法”，精神和肉體雙重折磨;b．死刑奏報制度的形成死刑的最后決定權(quán)應(yīng)屬于皇帝，行刑前還必須請皇帝再次核準，使皇帝更牢固地掌握最高審判權(quán)以利于封建法制的統(tǒng)一貫徹實行，為隋唐的死刑復(fù)核制度和死刑三復(fù)奏制度奠定基礎(chǔ);c.直訴形成制度直接控告于中央,俗稱“告御狀”，源于《周禮》，正式確立于魏晉南北朝,利于最高統(tǒng)治者掌握獄情,實行自上而下的司法監(jiān)督,即登聞鼓制度。ch7.隋唐法律制度（公元58１年~92023)公元５81年北周楊堅奪權(quán)建隋統(tǒng)一中國３7年，隋文帝立《開皇律》穩(wěn)定政局，隋煬帝暴政致使公元620２３唐朝取而代之,統(tǒng)治２８4年,其統(tǒng)治者勵精圖治,編《唐律疏議》,從而實現(xiàn)“貞觀之治”“開元盛世”，然而“安史之亂”、宦官專權(quán)使時局再次動蕩，法制被破壞，唐終于9202３亡。隋唐立法的概況:１，隋文帝《開皇律》,以“取適于時”為指導(dǎo)思想,共12卷,死罪81條，流罪154條，是隋第一部律;2，隋煬帝《大業(yè)律》,改《開皇律》為18篇,用刑更輕,但未切實使用，實際是暴政，是隋第二部律，執(zhí)行單行法;《開皇律》：1，體例：共12篇，500條,分為名例、衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、擅興、盜賊、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄；2，內(nèi)容：a.擬定了死、流、徒、杖、笞五刑,還規(guī)定了刑等,與唐律相似，僅流行不同,分為1000里、150０里、2023里;ｂ.改“重罪十條”為“十惡”,“八議”、“官當”繼續(xù)使用。唐初法制指導(dǎo)思想:唐太宗的法制思想，成熟的法制思想，以專制、嚴謹、中央力量強大為背景基礎(chǔ);1，禮法并用治國的思想，禮法各有側(cè)重、各有所用,禮為主線,法為手段,“德禮為政教之本,刑罰為政教之用,猶昏曉陽秋相須而成者也”;2，法律內(nèi)容要統(tǒng)一、簡約和穩(wěn)定的思想;a.“不可一罪作數(shù)種條”以避免奸吏有可乘之機;ｂ．“內(nèi)容須簡約,不繁瑣”以避免官人不能盡記,更生奸詐;c．“一旦制定不可數(shù)變,以求穩(wěn)定”以避免百姓無所錯從,官吏難以掌握;３，慎重行刑的思想（司法執(zhí)法思想)ａ．依法辦案，防止濫刑，做到“法不阿親貴，以公平為規(guī)矩”,源于商鞅“刑無等級”的思想,但不同于春秋前的一視同仁，親貴不涉及階級特權(quán)；ｂ.重刑者應(yīng)有專門程序，由中書、門下四品以上及尚書、九卿加以審理，不可矜之情者合用三復(fù)奏,有可矜之情者可以官錄奏聞(上報)。唐代法律形式1.律：規(guī)定犯罪與刑罰的刑事法律，是定罪量刑的重要依據(jù),“唐律”是唐代律的總稱，宋人把《永徽律疏》稱為《唐律疏議》，是現(xiàn)存我國第一部法典，也是現(xiàn)存世界上第一部刑法典；eg．《武德律》《貞觀律》《永徽律》《律疏》《開元律》均為12篇，５0０／５０2條2.令：國家規(guī)章制度的匯編,地位要比律低，司法官重要依律斷罪，日本學(xué)者仁井田升《唐令拾遺》收集了大部分散失的令；3.格:皇帝發(fā)布的各種敕令的匯編,法律地位比律高,按合用范圍劃可分為“留司格”和“散頒格”,“留司格”是中央機關(guān)使用的格，“散頒格”是頒發(fā)至全國各州、縣使用的格；4.式：國家機關(guān)的辦事細則和公文程式,內(nèi)容規(guī)范細致,與律一起頒行，地位不及律、令、格，唐中宗（年號為神龍）有神龍式，無神龍律;5.典:即《唐六典》，是一部組織法典,唐玄宗時編寫,內(nèi)容涉及到國家機構(gòu)的設(shè)立、人員編制、職責等方面，“以官統(tǒng)典，事歸于職”,總結(jié)了以往組織立法的經(jīng)驗,結(jié)合唐朝的實際情況，系統(tǒng)地規(guī)定了唐朝組織法的內(nèi)容,并對以后的組織立法產(chǎn)生深遠影響。律令格式的關(guān)系：1,律以刑法為內(nèi)容，偏重于悲觀地懲辦犯罪；令、格、式則以國家制度、辦事細則和公文程式為內(nèi)容,各有自己調(diào)整的范圍，側(cè)重于積極地規(guī)范人們的行為；2,違反令、格、式要依律科刑,但唐中、后期（安史之亂后)，由于社會變化，兩稅法取代井田制,格敕等能及時反映當時皇帝意志和適時性較強的法律形式地位逐漸變高,常替代律的作用成為定罪量刑的重要依據(jù)。唐律的制定：唐律是個集合概念，是唐朝所有6律的統(tǒng)稱;１．《武德律》:6２4年唐高祖李淵以《開皇律》為例頒行,共１２篇,500條，是唐律的首創(chuàng);2.《貞觀律》：637年唐太宗修律頒新,耗時２02３修改《武德律》，成為唐律的定本,共12篇,500條；ａ.增長了加役流,將其作為死刑的減刑；b.區(qū)分兩種不同反逆罪,縮小了緣坐(家庭成員連坐）處死的范圍；c.完善了五刑、十惡、八議、請、減、贖、官當?shù)纫恍┲匾贫龋?.《永徽律》及其《律疏》:651年唐高宗修《永徽律》,是《貞觀律》的翻版，共１2篇，５00條，653年《永徽律疏》完畢；ａ.律疏文又稱疏議文,與律具有同等的法律效力,也是司法官斷案的依據(jù),作用重要是解釋和補充律條;b．產(chǎn)生因素是由于科舉考試明法科缺少統(tǒng)一標準,需要官方解釋,同時由于對律的結(jié)識不同,各地在定罪量刑中出現(xiàn)了畸輕畸重的情況，因此有必要對律文作統(tǒng)一的解釋；4.《開元律》及其《律疏》:734年唐玄宗對《永徽律》及其《律疏》作了個別字（避諱、地名)的調(diào)整，無實質(zhì)性的修改;唐律的特點(與以往的律相比)1,禮法結(jié)合：禮是立法的依據(jù)，法是維護禮的武器,始于西漢;2,首創(chuàng)“疏議”：把對律文的解釋和補充形式推到一個新的階段，晉律張杜注為唐疏議的產(chǎn)生發(fā)明了有利條件；其作用是闡明唐律指導(dǎo)思想，簡述每一篇目的沿革情況，解釋律文，概說罪名間的區(qū)別,簡說有關(guān)刑罰的一些問題;3，內(nèi)容簡約：只有12篇,5０0條，體現(xiàn)出較高的立法技術(shù),化繁就簡。唐律的影響1，唐律集封建法律之大成,是中華法系的代表作，在中國及東南亞法制史具有深淵影響,美國學(xué)者衛(wèi)格摩爾在其《世界法系大全》將中華法系與印度、伊斯蘭、大陸、英美法系并列世界五大法系;2，對唐后一些封建朝代立法的影響：《宋刑律》的沿襲；《明律》、《清律》,仍保存“名例”篇,并且律中６0%以上的內(nèi)容與唐律的相同或相似;3，對當時一些東亞國家立法的影響：如日本的《大寶律令》取自法唐律，假如說羅馬法是奴隸制法典的典型，法國民法典是資本主義法典的典型，那么唐律無疑是中世紀封建法典的典型,它同樣是有世界意義的著名成文法典,被日本學(xué)者譽為“東方法制史樞軸”;唐律的基本內(nèi)容1，《名例律》(總則）：是唐律指導(dǎo)思想和基本原則的集中體現(xiàn)，共6卷，５７條;ａ．刑罰:以笞、杖、徒、流、死五刑為主，是中國封建制刑罰的核心；i．笞刑,用荊條或小竹板捶擊罪犯臀、腿部,分１0－50笞五等，每等遞加10，屬于部位分受制；ｉi．杖刑，用大竹板捶擊罪犯背、臀和腿部,分60-1００杖五等,每等遞加10,屬于部位分受制；iiｉ．徒刑,一定期間內(nèi)剝奪罪犯人身自由并強制其服勞役，有奴役性，是本地苦役,分為1-3年五等,每等半年遞加;iv.流刑，將罪犯遣送到邊遠地區(qū)并強制其服勞役的刑罰,有寬宥性,分２023里、2５0０里、3０0０里三等，均需服勞役1年,稱為“三流”或“常流”;唐初出現(xiàn)“加役流”，流３00０里,并服苦役3年，作為死刑與“三流”之間的刑罰,合用于那些免死的罪犯，不得減、贖;同時尚有“五流”：加役流、反逆緣坐流、子孫犯過失流、不孝流和會赦猶流，不可銅贖；ｖ.死刑，剝奪生命權(quán)，分為絞(全尸)、斬(分尸）；ｖi.此外有“沒官”(把與罪犯有一定聯(lián)系的人與物沒為官府所有的刑罰），“連坐”，可銅贖。ｂ．重點打擊的十類犯罪“十惡”謀反（圖謀參與推翻封建地主階級政權(quán)）；謀大逆(圖謀毀壞皇帝宗廟、陵墓和宮殿)；謀叛（圖謀背叛國家、投靠敵人);惡逆(毆打、謀殺尊親屬等）;不道(殺死一家非死罪三人,把人肢解、以邪術(shù)詛咒人等）;大不敬(危害皇帝人身安全和尊嚴）;不孝(子孫不能善待父母、祖父母)；不睦（親族間互相侵害);不義(侵犯長官和夫權(quán)）;內(nèi)亂（親族間犯奸)；i．打擊的鋒芒重要是危害皇權(quán)的行為、侵害家庭倫理常綱的行為以及損害人身權(quán)的行為;ii.用刑大量使用死刑和連坐,重于同類犯罪，一些利于被告人的原則不再有效，如議、請;c．貴族官吏的特權(quán)i.議(八議）：親、故、賢、能、功、貴、勤、賓中犯死罪者由司法官上奏,通過大臣集議,再經(jīng)皇帝裁決而減免刑罰,犯流罪以下的由司法官依律直接減一等量刑；ｉi.請(上請)：4-5品官所享有的特權(quán),死罪不可擅斷，直接由君斷，不需要通過大臣集議,犯流罪以下的由司法官依律直接減一等量刑;iii.減:6-７品官犯流罪以下的由司法官依律直接減一等量刑；iv．贖：屬議、請、減范圍者以及8-9品官可銅贖,但犯“五流”不可贖,只合用于流以下罪;v．官當:官吏以官品抵罪；５品以上官私罪可官當2年,公罪可官當3年；6-9品官私罪官當1年,公罪官當2年;兼有職事官、散官、勛官的,現(xiàn)以職事官、散官、勛官官當，局限性的可再以歷任官官當；罪輕官高者可保存原官品，用銅贖；罪重官低者以銅贖余罪,卸職一年后降一級復(fù)任；d．其他原則1）老幼廢疾減免刑罰原則，９0歲以上、7歲以下者,雖有死罪，不加刑，即不追究刑事責任；２）更犯的解決原則，“犯罪已發(fā)及已配而更為罪”則“各重其事”，即數(shù)罪并罰、從重量刑;3)“六贓”的解決原則，強盜（搶劫、搶奪)、竊盜、受財枉法、受財不枉法、受所監(jiān)臨、坐贓,以非法手段獲得錢財?shù)姆缸?可分為職務(wù)犯罪、侵害財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪；對犯有“六贓”者的處罰較重，要追究刑事責，追繳贓款、贓物,官吏犯罪的,還要被罷免；４)自首原則,除重大犯罪,不追究自首部分的刑事責任;5)共犯的解決原則,兩人以上共同故意犯罪的，“以先造意為首,余并為從”；例外：i.嚴重危害皇權(quán)和國家安全的共犯無首從之分,一律嚴懲；ｉi.一般主體與特殊主體（監(jiān)臨官）共犯的，一律以特殊主體為首；iiｉ．教唆別人共犯的,原則上教唆人與犯罪人同樣受罰;6)兩罪從重處罰原則，從重處罰,并采用了重罪吸取輕罪;7)同居相為隱原則,相為隱的范圍除親屬外,還涉及部曲、奴婢為主人隱瞞犯罪；凡犯有謀反、謀大逆和謀叛，不合用此原則；*允許隱罪的范圍要比漢代“親親得相首匿”原則大且有不合用原則；8)化外人相犯的解決原則,“諸化外人，同類自相犯者，各依本俗法(屬人主義)；異類相犯者，以法律論（屬地主義）”；＊操作性差,喪失國家主權(quán);9)比附原則，有罪推定思想,“斷罪而無正條,其應(yīng)出罪者，舉重以明輕;其應(yīng)入罪者,舉輕以明重”;２，其他十一律概述（分則）：除《名例》以外的其他11律;按重要性、傳統(tǒng)性、程序性（重實體法輕程序法)排列;a.《衛(wèi)禁律》：共2卷，３3條,規(guī)定在侵犯皇宮警衛(wèi)和國家關(guān)津要塞保衛(wèi)等方面的犯罪;ｂ.《職制律》：共3卷,58條,規(guī)定在違反官吏職務(wù)方面和有關(guān)行政公務(wù)方面的犯罪；c.《戶婚律》：共3卷,4６條,規(guī)定在妨礙、破壞戶籍、土地、賦稅管理和婚姻家庭方面的犯罪；d．《廄庫律》:共１卷，2８條,規(guī)定在違反牲畜和倉庫管理方面的犯罪;ｅ.《擅興律》：共1卷，24條，規(guī)定在軍事和非法營造、興建工程方面的犯罪;ｆ．《賊盜律》:共4卷，54條，規(guī)定在嚴重危害國家統(tǒng)治秩序和財產(chǎn)制度方面的犯罪;g.《斗訟律》：共４卷，59條，規(guī)定在傷害別人和違反訴訟規(guī)定方面的犯罪；h.《詐偽律》:共1卷,27條，規(guī)定各種欺詐和偽造行為方面的犯罪；i.《雜律》：共2卷,62條，規(guī)定以上各律所無法包容的犯罪；ｊ．《捕亡律》：共１卷，18條,規(guī)定在追捕犯罪嫌疑人方面的犯罪；ｋ.《斷獄律》:共2卷,34條,規(guī)定在司法審判方面的犯罪；唐代司法機構(gòu)：1,中央司法機構(gòu)ａ.大理寺——唐代中央最高審判機關(guān)；b.刑部——唐代中央司法行政機關(guān);ｃ.御史臺——唐代中央監(jiān)察機關(guān);“三司推事”——遇有大案、疑案,通常由大理寺、刑部和御史臺的長官一起會同審理;“小三司”——碰到較次的案件，或各地發(fā)生的大案,又不便送京師的，則派大理寺、刑部和御史臺的副官及其下屬前往審理;2，地方司法機構(gòu):仍然是州縣兩級；唐代訴訟制度1.告訴的方式：被害人及其家屬的告訴、鄰居間的告訴、主管官吏的告訴；２.告訴的限制:親屬間、奴告主、生理上、囚徒的限制（囚徒只有在監(jiān)獄官吏虐待囚徒；知道別人有謀反、謀大逆、謀判的嚴重犯罪;在自首其他罪時，牽連到別人的犯罪才可以告訴);3.不合規(guī)定告訴的處罰:嚴禁誣告,“諸誣告人者,各反坐”；嚴禁用匿名書信告，“諸投匿名書告人罪者,流二千里”；嚴禁疑告，“笞五十”；唐代審判制度1,審判期限的規(guī)定２,審判回避的規(guī)定:五服以內(nèi)的親屬、大功以上的姻親屬關(guān)系或仇嫌關(guān)系的應(yīng)回避;3，刑訊的規(guī)定（刑訊合法化）:刑訊的條件“依獄官令，察獄之官，先備五聽，又驗諸證信，事狀疑似，猶不首實者,然后拷掠”；刑訊的工具為訊杖;嚴禁刑訊的對象;刑訊的執(zhí)行；４,判決與上訴的規(guī)定：ａ.必須以唐律、令、格、式的正文判決；b.當面宣讀判決書；c．不服判決可上訴或進京上告，但不可違反程序“越訴”；d.確有重大冤屈而不被平反的,可以撾登聞鼓、邀車駕、上表和立肺石直接向皇帝“直訴”，但內(nèi)容必須真實;e.死刑案件復(fù)奏的規(guī)定沿用魏晉時的死刑權(quán)收歸中央的制度,唐太宗時有1日“三復(fù)奏”,后改為2日“五復(fù)奏”；唐朝司法官的責任:1,審判責任,不可有“出入人罪”(不依法律定罪量刑而把無罪斷成有罪、輕罪斷成重罪，或者把有罪判為無罪、重罪判為輕罪),否則司法官反坐;2,執(zhí)行責任,須依法行五刑,否則將被追究刑事責任,量刑在笞至徒之間;3，監(jiān)管責任ch８.五代十國與宋遼金元法律制度（公元92023~13６8年)公元９2０23朱溫建后梁開始五代十國,公元9６0年后周趙匡胤兵變建立北宋，公元1１２5年金滅遼，俘虜宋徽、欽宗而滅北宋，趙構(gòu)臨安建南宋維系半邊江山,1２34年蒙古連宋滅金,1２71年忽必烈建立元朝并于12７9年滅宋,１３68年朱元璋滅元。五代（北方政權(quán)）——后梁、后唐、后晉、后漢、后周;十國(南方政權(quán))——吳、楚、閩、吳越、前蜀、后蜀、南唐、南漢、南平諸小國、北漢?！洞笾苄探y(tǒng)》:是五代十國時期制定的一部最重要、最完善的法典,也稱《顯德刑統(tǒng)》;以律為主,附以相關(guān)令、格、敕、禁令、?？频木C合性刑事法規(guī);法律形式簡潔明了，類似于唐，有周詳?shù)恼f明補充；五代十國時期法律制度的演變：刑罰空前酷烈、量刑大為加重、民事法規(guī)逐趨完備。《宋刑統(tǒng)》:即《宋建隆重詳定刑統(tǒng)》,是我國法制史上第一部刊版印行的封建法典;《宋刑統(tǒng)》《唐律》篇下分門，門下列條;１2篇下直接列條,每篇下轄若干律條；177條附律；載律文５02條,并未附有其它法條；統(tǒng)一各律種，利于使律種較多，使用復(fù)雜用、理解、普及宋代重要法律形式:1，編敕（單行法規(guī)的匯編）ａ.將皇帝若干年內(nèi)所頒布的針對一時、一事、一地的無普遍使用效力的“散敕”進行整理，刪除反復(fù)、矛盾及無普遍指導(dǎo)意義者，分類匯編成冊，經(jīng)皇帝批準后頒布;ｂ.發(fā)展階段:i.初期編敕并不完備,只是作為《宋刑統(tǒng)》之補充,不被視為獨立的法律形式;ii．隨著形勢之發(fā)展與皇權(quán)集中之需要，編敕之頻率與規(guī)模愈益加速與擴大,至宋仁宗,編敕已有與律并行甚至重敕輕律的趨向；iｉi.宋神宗時編敕數(shù)量之多與結(jié)構(gòu)之嚴密，已有全面取代律之也許,且直稱為“敕”,刑統(tǒng)(律）在司法上已降至次要地位。c.作用:i.積極作用,完善立法,對《宋刑統(tǒng)》未規(guī)定的部分加以補充，對宋刑統(tǒng)內(nèi)容中不適時的部分加以更新;ｉi.悲觀作用,大量的敕頒布，和《宋刑統(tǒng)》沖突,導(dǎo)致立法上的混亂,容易被司法者運用,導(dǎo)致司法不公。2，“條法事類”，將本來分別修編的敕、令、格、式完全打通,分別門類統(tǒng)編為一書,以便利查閱檢索，本質(zhì)上棄刑統(tǒng)不用而專門把其他法規(guī)內(nèi)容匯編，顯示出宋刑統(tǒng)內(nèi)容上的逐漸落后；3，編例(簡稱“例”）a.斷例(判例法）：由中央司法機關(guān)大理寺、邢部編集的判例匯編;b.指揮:中央機關(guān)特別是尚書省對下級機關(guān)的指令性文獻，對此后同類情況具有約束力;“法所不載,然后用例”，編例本為法的補充，但在北宋末特別是南宋的司法實踐中，編例的作用往往超過正法。宋代刑法的重要變化１，重法地法。a.“重法地”——為加強中央集權(quán),穩(wěn)定社會秩序，對一些重要地區(qū)的盜賊犯罪論以重法;ｂ.重法地逐漸擴展，致使嚴打擴大化,法律量刑上普遍過重;2,刑罰制度的變化ａ.折杖法——笞、杖、徒、流均可折合成杖刑而減輕刑罰的規(guī)定；導(dǎo)致“流罪得免遠徒，徒罪得免役年，笞杖得減決數(shù)”的輕刑局面，但未維持很久就成空文，量刑趨重;b.刺配——集刺面、配流、決杖于一身的刑罰；體現(xiàn)出立法上的兩面性，一方面恢復(fù)肉刑以加重量刑,另一方面作為死刑的代用刑可免一死;司法上導(dǎo)致濫用局面;c.陵遲——始于五代，以小刀臠割罪犯肌膚,緩慢處死，以延遲死亡痛苦的過程的酷刑,宋朝為法定刑,五代為法外刑，遼時正式入律,沿用至清末,使死刑結(jié)構(gòu)發(fā)生變化,發(fā)展到3種刑罰。宋朝司法制度的特點1,加強皇帝對于司法權(quán)的控制a.設(shè)立“審刑院”以加強對于中央司法機關(guān)的控制,實質(zhì)是代表皇帝控制司法,表白專治制度得以發(fā)展;b.凡大理寺審理案件須事先送審刑院備案，經(jīng)大理寺審斷、刑部復(fù)核后,再須交審刑院詳議,具呈詳議意見并報皇帝批準，審刑院事實上是代表皇帝控制司法;c.地方行政設(shè)路(最高一級政權(quán))、州、縣三級，由提點刑獄使（提點刑獄公事）,簡稱“提刑”（神宗時稱“提刑司”)，負責檢查本路所轄州縣的司法審判與獄政管理并詳復(fù)死刑案；d.皇帝親自行使審判權(quán)，御筆斷罪，規(guī)定司法官也必須親自升堂斷案；2，完善訴訟審判制度ａ．審、判分司制:負責審問的機構(gòu)稱“獄司”；負責判決的機構(gòu)稱“法司”；b.翻異別推制：即犯人推翻原口供后改換審判官重新審理的制度,又稱“移推”；c.理雪制度:案件判決后,如犯人及家屬不服判決者，允許逐級進行申訴（須逐級，不得越訴;申訴以三年為限)；d.檢查制度:湖南提刑宋慈所著《洗冤集錄》是我國現(xiàn)存最早的系統(tǒng)法醫(yī)學(xué)著作;*歐洲公認第一部系統(tǒng)法醫(yī)學(xué)著作是意大利巴列爾摩大學(xué)費德羅的《醫(yī)生的報告》ｅ.務(wù)限制度:在農(nóng)耕繁忙季節(jié)限止民事訴訟的制度，稱“務(wù)限法”,從陰歷二月初一至九月三十日。遼代立法：漢化形成《咸雍條制》,共789條成為契丹、漢人統(tǒng)一合用的第一部法典，在法制原則上基本結(jié)束了民族分治的局面。金代立法：《泰和律義》,12篇，共563條，“附注以明其事,疏議以釋其疑”“實唐律也”。元代立法:1.1２25年成吉思汗頒布成文法《大札撒》,保存了蒙古民族的習(xí)慣法,刑罰嚴酷，并帶有濃厚的迷信禁忌色彩；2．元英宗時頒布《大元通制》，編撰纂體例與唐、宋、金的法典有淵源，分四部分，詔制相稱于敕,條格相稱于令與格式，斷例相稱于律,另有別類；3.《元典章》實為元代法規(guī)匯編，以行政六部(吏、戶、禮、兵、刑、工）作為法規(guī)分類的標準，這一體例開明清律六部分篇之先河。元代法律制度的重要變化１，定罪量刑原則上的變化，同罪異罰制度的產(chǎn)生,將當時中國境內(nèi)的人分蒙古人、色目人、漢人、南人四等（以征服統(tǒng)治的地區(qū)先后劃分）；2，刑罰上的變化；a.笞刑六等:七~五十七;b.杖刑五等:六十七~一百七;ｃ．死刑兩等:斬、陵遲；3,提高喇嘛教的宗教地位，給予神職人員特權(quán);帝師(喇嘛教的首領(lǐng)）可不入獄而專職佛事,神職人員受罰，只是在寺廟里干活;4,司法機構(gòu)的變化;ａ．各級政區(qū)之正職官均由蒙古人擔任,稱為達魯花赤;b.司法機關(guān)過多，管理混亂,設(shè)有大宗正府、刑部、宣政院各司其職。cｈ9.明代法律制度（公元13６8~16４４年)元末紅軍起義,朱元璋建明,明崇禎１644年李自成起義滅明,明代是封建皇權(quán)專治高度發(fā)展的時期,封建制度突出以刑殺為威,以重典治國,竭力維護封建中央專制集權(quán)制度，雖然提倡“重點治亂”、重點打擊奸吏頑民,但仍有立法結(jié)合的行為。明代立法:洪武３0年的《大明律》一直沿用至明末,其中規(guī)定“變亂祖制之罪”，嚴禁后人改律，其在體例、內(nèi)容上與唐律有很大差異?！洞竺髀伞份^唐律的體例變化：1，分名例律、吏律、戶律、禮律、兵律、刑律、工律7篇，僅名例律與唐律結(jié)構(gòu)相應(yīng),唐律分為1２篇；２，條文數(shù)變少,共4６0條，唐律是500條。明《大誥》:1,匯編了皇帝訓(xùn)令（朱元璋),特別是刑事法規(guī)和判例，試圖教化民心,以嚴刑峻法警示臣民，懲辦“奸頑”,以防人民“誤犯刑憲”；2，共四編２36條,涉及《大誥初編》74條,《大誥續(xù)編》87條，《大誥三編》43條，《武臣大誥》32條；３,為了擴大其影響,法定科舉必須考《大誥》，在田間農(nóng)閑時要講讀《大誥》,各家必備《大誥》,不備者加刑一等,備者可減刑一等;明《大誥》內(nèi)容:1，公開肯定明初以來各種法外酷刑之合法地位；2，設(shè)立了不少《大明律》中所無的罪名和禁令；３,同一犯罪,《大誥》之量刑較《大明律》大為加重;4,彈壓鋒芒針對犯罪官民,側(cè)重于打擊官吏貪贓和豪強作惡。《大明會典》:多部法典的匯典，結(jié)構(gòu)上與《唐六典》、《元典章》相似，性質(zhì)上是一部行政法典,其體例對清代匯典有很大影響?！洞竺髀伞穬?nèi)容的變化:1，刑罰制度上,出現(xiàn)了充軍,成為死刑代用刑；有終身和永遠(涉及子孫)之分，原合用于軍人，后推廣至平民;2,定罪量刑上，“輕其所輕,重其所重”(清人薛允升《唐明律合編》)，說明較唐律而言，明律用刑不平緩,刑法設(shè)定不合理,兩極分化現(xiàn)象突出;a.“輕其所輕”——對某些觸犯禮教倫理、典禮典禮以及戶婚田土方面的輕微犯罪，明律之量刑較唐律進一步減輕；eg．“子孫違犯教令”b.“重其所重”——對反逆、盜竊、貪贓等重罪，明律之量刑較唐律進一步加重;eg.謀反大逆罪的處罰相對唐律擴大了株連被殺的親屬范圍3，增長了“奸黨”等罪名,以鞏固封建專制統(tǒng)治。*中國歷史上最后一個宰相胡惟庸被通元通倭罪誅,顯現(xiàn)出絕對君主專制。明代司法制度1,司法機構(gòu)ａ.中央司法機構(gòu)“三法司”i.刑部——中央審判機關(guān),(唐刑部為復(fù)核機關(guān)）；ii.大理寺——復(fù)核機關(guān)(唐代大理寺為中央審判機關(guān)）；iii.都察院——中央監(jiān)察機關(guān)（相稱于唐朝御史臺);b.地方司法機關(guān),省、府、縣三級。最基層為鄉(xiāng)里，洪武五年后全國鄉(xiāng)里皆設(shè)“申明亭”，具有地方基層司法組織的性質(zhì)；“事涉重者，始白于官,若不由里老處分而徑訴縣官,謂之越訴?！薄八綒ど?涂抹姓名者，杖一百，流三千里”。c.特務(wù)機關(guān),錦衣衛(wèi)、東廠、西廠、內(nèi)行廠,合稱“廠衛(wèi)”，是明代皇權(quán)專制極端發(fā)展的產(chǎn)物；i．錦衣衛(wèi),最初是朱元璋時為保衛(wèi)皇帝安全而設(shè)，逐漸擁有“詔獄”案件的偵察、緝捕、預(yù)審權(quán),還是“廷杖”的行刑者,以及掌有各種會審活動的參與審判權(quán)與監(jiān)督司法權(quán);iｉ.東廠、西廠、內(nèi)行廠(廠是機構(gòu)的意思），始于明成祖,均為宦官特務(wù)機關(guān);＊廷杖：皇帝于朝堂之上對大臣施行的刑罰?；实凼鞘┬兄鞒秩?太監(jiān)是監(jiān)督人,錦衣衛(wèi)是執(zhí)行人,是明代極其殘暴的法外用刑。2，訴訟審判制度a.訴訟管轄制度:原告就被告、輕囚就重囚、少囚就多囚、后發(fā)就先發(fā),由縣、府、布政司逐級管理；b.訴訟權(quán)利限制：“干名犯義”(子孫、卑幼、奴婢、雇工人違律告訴之行為）、嚴禁越訴、誣告加等反坐；ｃ.會官審錄制度（會審)：原指封建社會中若干中央機構(gòu)的高級官員會同審理重罪囚犯或管理犯罪案件的制度;始于漢之“雜治”,唐則稱“三司推事”或“小三司”，到明代,會審制度與錄囚制度相結(jié)合成為更大規(guī)模;i.朝審：“令每歲霜降后，三法司會同公、侯、伯會審重囚，謂之朝審?！背瘜彸蔀槊磕昵锖髲?fù)審死刑囚犯的固定制度，朝審之結(jié)果均須奏請皇帝定奪；ｉi.大審:每隔五年，凡遇丙年、辛年，大審在全國范圍內(nèi)進行,在京師者由司禮太監(jiān)與三法司長官至大理寺主持，在各省者則由布政使與巡按史主持,對象是監(jiān)押囚犯及訴冤者均在大審之列，實際是一次全面的獄案清理，是漢唐以來錄囚制度的發(fā)展；iii.熱審:每年暑熱來臨前決遣清理在押未決犯及減等發(fā)落現(xiàn)監(jiān)囚犯的制度,中央一般由司禮監(jiān)、錦衣衛(wèi)會同三法司主持，地方則由上級機關(guān)之代表會同地方長官主持?！禃徶贫鹊奶攸c:制度化、規(guī)模大,標志著專制制度的高度發(fā)展（定奪權(quán)在皇帝,大量使用宦官代表皇帝參與審案)。ch10.清代法律制度(公元１644年~184０年)女真族努爾哈赤建“后金”，于明末改滿洲，明崇禎時皇太極改國號為“清”，1６4４年李自成起義，明崇禎煤山自縊,清兵聯(lián)合吳三桂入關(guān),清朝司法制度上程序完備,審級嚴格，會審與死刑復(fù)核進一步制度化、法律化，法律形式上有律、例、會典，猶以例為主?！洞笄迓衫罚阂浴霸斪g明律,參以國制”為原則;1，體例a.篇目上,與《大明律》一致，7篇(名、例、律、七部）；b.共條文4３6條,較前朝更少；c．律例合編，乾隆以后不再修訂律文，沿用至清末,但例文修訂不斷,“五年一小修,十年一大修”；２，內(nèi)容與《大明律》相善不動。《清會典》：１，多部會典的總稱；2,結(jié)構(gòu)仿照唐六典；３,內(nèi)容屬行政法規(guī)。清代調(diào)整民族關(guān)系的立法：《蒙古律例》《苗犯處分例》《回疆則例》等。清代立法中的新內(nèi)容：1,刑罰制度特點ａ.五刑中，笞、杖可折數(shù),雜犯流刑、死刑可折徒;b．律外用刑“發(fā)遣為奴”或稱“給披甲人為奴”,即將犯罪者發(fā)往某地為八旗官兵或私家貴族的奴隸;2,法律內(nèi)容的特點ａ.旗人（滿洲八旗、蒙古八旗、漢軍八旗）刑罰上的特權(quán);eg.刺面可減為刺臂，出現(xiàn)斬監(jiān)侯；b.因俗制宜的少數(shù)民族刑法;eg.蒙古人犯罪量刑較一般漢民輕,對藏民用刑極重，偷窺者要挖眼；＊凌:皇帝批準后立即執(zhí)行死刑；斬立決:立即斬;斬監(jiān)侯:秋冬行斬刑;絞立決：立即絞;