醫(yī)療舉證責任的有關(guān)問題王國平一、一般歸責原則

歸責原則是在損害事實已經(jīng)發(fā)生的情況下，為確定行為人對自己的行為所造成的損害是否應當承擔民事責任的一般準則。我國民法確立了三項歸責原則：過錯責任及過錯推定原則無過錯責任原則公平責任原則過錯責任原則過錯責任原則，是以行為人主觀上的過錯為承擔民事責任的基本條件的認定責任準則，按過錯責任原則行為人僅在有過錯的情況下才承擔民事責任，沒有過錯就不承擔民事責任。我國《民法通則》第106條第2款規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任。”無過錯責任原則無過錯責任原則是指沒有過錯造成他人損害的，依法律規(guī)定應由與造成損害原因有關(guān)的人承擔民事責任的確認責任準則。這一原則又稱為嚴格責任原則，是基于損害的客觀存在，根據(jù)行為人的活動及所管理的人或物的危險性質(zhì)與所造成損害后果的因果關(guān)系，由法律直接規(guī)定的特殊加重責任。我國《民法通則》第106條第3款明確規(guī)定：“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任?！薄睹穹ㄍ▌t》第123條規(guī)定：“從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害的，應當承擔民事責任。但如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！惫截熑卧瓌t公平責任原則是指在當事人雙方對造成損害都無過錯，又不能適用無過錯責任原則要求致害人承擔賠償責任，致使受害人遭受的重大損害得不到補償而顯失公平的情況下，由人民法院根據(jù)實際情況，依“公平合理負擔”判定雙方分擔損失的原則。二、舉證責任舉證責任是當事人在訴訟活動中依據(jù)法律的規(guī)定具有提供證據(jù)證明其主張和在案件事實真?zhèn)尾幻髑闆r下，由負擔舉證責任一方承擔不利的法律后果的責任規(guī)則。舉證責任的內(nèi)涵一是指當事人對其主張的事實負擔提供證據(jù)證明其真實性的責任。二是指承擔舉證責任的一方當事人，當提供的證據(jù)不足以證明其主張的事實，或無法證明其主張的事實時，將會承擔敗訴的不利后果。舉證責任一般原則“誰主張，誰舉證”，是舉證責任分擔的基本原則。這一原則源于羅馬法，是舉證責任分擔最古老的公式。這也符合現(xiàn)代法學關(guān)于權(quán)利義務相一致的原理。舉證責任倒置法理意義有利于實現(xiàn)實體正義確保訴訟地位平等有利于實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟

有利于救濟弱勢權(quán)利舉證難易程度的平衡對于主體來說，舉證有一個相對難易的問題；從實現(xiàn)訴訟目的來說，由易于取證一方負擔更近于科學。所以一般由難度較小的一方取證。難易一般由兩個因素決定：一是舉證人距離證據(jù)近，如環(huán)境污染案中原告方取證比較難，被告方靠近證據(jù)，舉證較易。二是收集證據(jù)能力強弱，一般考慮保護弱者，維護正義。一般說來，國家機關(guān)，或單位、團體比個人收集證據(jù)的能力強，相對說個人收集證據(jù)的能力較弱。實行舉證責任倒置的主要情形新產(chǎn)品制造方法，發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟有關(guān)法律規(guī)定由被告承擔舉證責任的立法考慮因素因為醫(yī)務工作風險大，技術(shù)難度高，如果采用其他的歸責原則，就有可能使醫(yī)務人員在診療護理工作中瞻前顧后，不敢冒風險，從而限制了他們工作的積極性和創(chuàng)造性，對一些疑難病癥采取上推外轉(zhuǎn)的對策，結(jié)果會造成一些本來有搶救可能的患者出現(xiàn)死亡，或給治療上帶來困難，最終導致許多患者的合法權(quán)益得不到有效的保障。舉證責任分配規(guī)則2002年4月1日實施的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第1款第8項規(guī)定：“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任”。立法考慮因素一般認為，從實體和程序公正、訴訟經(jīng)濟、維護當事人合法權(quán)益的角度出發(fā)，可以實行舉證責任倒置的方法。由作為被告的醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任，由其證明醫(yī)療過程中不存在過失行為，或其過失行為與病人病情加重或死亡不存在因果關(guān)系。無法證實時，由其承擔敗訴后果。這種舉證責任的分配原則大大地補強了患方處于絕對弱勢的訴訟地位，有利于對醫(yī)療過失受害者的權(quán)利救濟。但是，對這一規(guī)定需要正確理解與適用。2、舉證責任倒置僅適用于因果關(guān)系和過錯是否存在的范圍。即使是因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，也非所有的舉證責任都倒置給了被告——醫(yī)療機構(gòu)。醫(yī)療機構(gòu)按照該規(guī)定的責任分配，是負責舉證說明自己的醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯。解決的問題是醫(yī)患之間爭議的醫(yī)療行為是否恰當，是否是這種醫(yī)療行為給患者造成了損害的事實問題。3、對于因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟中的其他問題，仍應適用“誰主張舉證”的原則?；颊呦蛉嗣穹ㄔ浩鹪V，首先需要初步說明有證據(jù)證明自己是適格的原告即利害關(guān)系人，符合民事訴訟法第108條規(guī)定的條件。否則，起訴將不被受理。進入訴訟階段后，原告對自己的主張仍負責舉證責任。原告需舉證證明自己受到損害的事實，證明自己的訴訟請求有法律和事實的依據(jù)。醫(yī)患之間的舉證責任分配

列表所示2、“專家說明”，其本質(zhì)應當屬于一種專家的顧問意見。形式上表現(xiàn)為舉證責任的轉(zhuǎn)移，是當事人對自己不懂的專門性問題，經(jīng)人民法院批準，將證明的責任委托給專家。3、“專家說明”制度使舉證責任的分配更切實可行，不僅患者方不再會因不懂醫(yī)學而擔憂；醫(yī)方也可避免“當事人陳述”難以令人信服的缺陷，審判人員也因此增加信心。出庭“說明”的專家由于要接受詢問和對質(zhì)，對專門性問題的說明將更尊重科學，比一般意義的證人證言更具公正性。舉證期限問題

舉證期限的設立，一般有兩種形式一是當事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認可。二是由人民法院指定舉證期限（30天）。前者一般存在于訴訟之中，當事人經(jīng)證據(jù)交換后，提出補充的情況下，約定一個期限并經(jīng)人民法院許可。例外情況（1）當事人在證據(jù)交換過程中認可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據(jù)。（2）涉及國家機密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。2、法定無證明力的證據(jù)由于證據(jù)的本身來源不合法，依據(jù)法律規(guī)定應當無證明力。這種情況主要有以下三種：（1）在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案情事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。（2）侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案情事實依據(jù)。（3）孤證一般無證明力是證據(jù)采信的一般原則，除非有相應的證據(jù)作為佐證，尤其下列五種來源存在問題的證據(jù)不能單獨作為認定案情事實的依據(jù)：①未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；②與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；③存在疑點的視聽資料；④無法與原件、原物核對的復印件、復制品；⑤無正當理由未出庭作證的證人證言。四、醫(yī)療機構(gòu)的應對問題

（一）重點把握醫(yī)療工作的八個環(huán)節(jié)：1、重視病案的書寫與管理，把握好證據(jù)關(guān)。2、尊重患者的知情同意權(quán)。3、恪守醫(yī)療規(guī)范、常規(guī)。4、注意引經(jīng)據(jù)典，分析有無過錯及因果關(guān)系。5、把握舉證責任倒置的適用范圍。6、注意收集有關(guān)的物證。7、及時申請尸檢。8