第三章代理法律制度代理的概念代理的種類代理的特殊責任代理關(guān)系的終止3.1代理的概念、特征一、代理的概念 代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。被代理人（本人）代理人第三人（相對人）代理行為法律后果關(guān)系（關(guān)系歸宿）代理權(quán)關(guān)系代理行為關(guān)系基于指定、法定或委托授權(quán)產(chǎn)生二、代理的特征1、代理必須以被代理人名義進行(這是直接或顯名代理，合同法中已拓展到間接或隱名代理）2、代理行為必須是有法律意義的行為3、代理人須獨立進行意思表示（傳話人、捎話人、介紹人、中介人）4、代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為5、代理行為的法律結(jié)果歸屬于被代理人1、委托代理的標的是“事務(wù)”，在此“事務(wù)”應(yīng)理解為包括“法律事務(wù)”在內(nèi)的其他一切社會事務(wù)、生活事務(wù)。可以是一項、二項事務(wù)，也可以是全部事務(wù)，如購買貨物、銷售商品、看管房產(chǎn)、簽訂合同等。不適用代理的行為：具有人身性質(zhì)的法律行為雙方特別約定的法律行為內(nèi)容違法的行為2、代理人（受托人）可以以被代理人名義，也可以以自己的名義和第三人進行代理活動。注：按新《合同法》第21章第396條—— 403條的規(guī)定案例討論（一）甲2002年10月投資開辦一家煤窯，因甲經(jīng)常外出聯(lián)系業(yè)務(wù)，于是聘請乙負責管理煤窯的日常生產(chǎn)工作并告知乙，因自己經(jīng)常不在，平常若有購買煤的業(yè)務(wù)由乙處理，甲也默許乙代為簽訂合同，并將自己的印章及工廠印章一并交給乙。2004年8月，某鍋爐廠要求購買3萬噸煤，乙以自己的名義與鍋爐廠法定代表人丙簽訂了合同，約定：2個月后由丙來提煤；煤的質(zhì)量要上等，總價為6萬元，如果遲延交付或質(zhì)量不合要求，違約方支付對方2萬元的違約金。

合同履行期到，煤窯未能按約定數(shù)量交貨，乙遂要求丙寬限幾日，煤窯在加班加點后生產(chǎn)出剩余的煤。6天后，乙要求丙過來提貨，丙在檢驗貨物時發(fā)現(xiàn)趕制的煤質(zhì)量不合格，于是要求乙支付違約金。乙稱自己并非煤窯的所有人，只是負責監(jiān)督煤窯的生產(chǎn)，并告知丙，甲才是煤窯的所有人。丙要求甲承擔責任，甲以該合同是由乙以個人名義與丙簽訂的而拒絕承擔責任。討論：受托人未公開代理關(guān)系時，第三人可否要求委托人承擔違約責任？合同法第三百九十六條委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。第三百九十七條委托人可以特別委托受托人處理一項或數(shù)項事務(wù)，也可以概括委托受托人處理一切事務(wù)。第三百九十八條委托人應(yīng)當預(yù)付處理委托事務(wù)的費用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費用，委托人應(yīng)當償還該費用及其利息。第四百條受托人應(yīng)當親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選人及其對第三人的指示承擔責任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔責任，但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。第四百零一條受托人應(yīng)當按照委托人的要求，報告委托事務(wù)的處理情況。委托合同終止時，受托人應(yīng)當報告委托事務(wù)的結(jié)果。第二十一章委托合同

第四百零二條受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。第四百零三條受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。（本人的介入權(quán)）受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。（第三人的選擇權(quán)）3.2代理的種類1、委托代理：按委托人的授權(quán)行使代理權(quán)授權(quán)委托書---單方授權(quán)行為，代理人實施代理的憑證委托代理合同---雙方法律行為，是代理人和被代理人之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的依據(jù)2、法定代理：根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如：父母是未成年人的代理人，公司的董事長是公司的代理人，市長是市政府的代理人。3、指定代理：按照人民法院或者指定單位的指定而產(chǎn)生的代理。4、轉(zhuǎn)托代理：也叫再代理、復(fù)代理，它是代理人將自己的受托事項的一部分或全部再委托其他人辦理。條件：（1）必須取得被代理人同意或追認（緊急情況除外）（2）是代理人把委托事項再委托他人辦理（3）應(yīng)在被代理人授權(quán)的權(quán)限范圍內(nèi)

實例一：

甲委托乙?guī)退喴慌浳?，乙又委托熟悉行情的丙代買。事后第一批貨運到甲地，甲收貨付款。等到第二批貨運到，甲認為價格太高拒絕，并認為乙轉(zhuǎn)托丙他不知情，以此為由認為合同無效并要求退貨。判斷：該合同是否有效？

實例二：

某漁產(chǎn)公司派黃某隨車運一批新鮮的帶魚到外地銷售，路上發(fā)生車禍，車損壞嚴重，黃某在受傷住院又無法與漁產(chǎn)公司迅速聯(lián)系解決相關(guān)事宜的情況下，委托當?shù)貏⒛尘偷亟祪r銷售，結(jié)果比預(yù)期銷售少收入幾萬元。判斷：該轉(zhuǎn)托代理是否成立？委托代理的有關(guān)問題及法律規(guī)定1、委托代理的產(chǎn)生：委托人單方面的授權(quán)，其授權(quán)的形式可以是口頭的，也可以是書面；由委托人根據(jù)雙方的信任度，委托事務(wù)的大小、輕重、緩急決定。2、按《合同法》第410條規(guī)定：“委托人和受托人可以隨時解除合同?！边@條規(guī)定超出了《合同法》總則關(guān)于合同的解除的范圍。這是由委托合同的完全基于雙方的人身信任關(guān)系而決定的?！耙蚪獬贤o對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應(yīng)當賠償損失”授權(quán)委托書委托人：張三，男，58歲，某廠廠長受托人：李四，女，40歲，某廠采購員事務(wù)：購買商品代簽合同權(quán)限：1、XXXX2、XXXX3、XXXX

委托人簽名：張三日期：2008-9-20附：授權(quán)委托書文本案例討論（二）

A服裝公司將蓋有公章的介紹信和空白合同紙交給本公司業(yè)務(wù)員夏某，委托他代購估計當年流行的男女服裝。夏某于是同B貿(mào)易公司簽訂了一份服裝購銷合，約定由B貿(mào)易公司向A服裝公司提供男女青年服裝、兒童服裝等，共14個品種、1800件，總價款10萬，分兩批，由供方送貨。合同簽訂后，B貿(mào)易公司按約將第一批貨送到，A服裝公司收貨，但未付款。A服裝公司將該批服裝投放市場后，僅少數(shù)品種銷路尚可，多數(shù)品種不受歡迎，待第二批貨按約送到后，A服裝公司拒收，理由是未曾委托夏某購買這類花色款式過時的服裝，并要求退貨，終止合同關(guān)系。B貿(mào)易公司拒絕了此項要求，堅持執(zhí)行合同，并要求收貨，付全部貨款。多次協(xié)商未果，B貿(mào)易公司提起訴訟。討論：夏某的代理行為是否合法有效？其法律后果由誰承擔？為什么？案例討論（三）

某木材廠與某家具城有過多次業(yè)務(wù)往來。在2000年5月雙方首次簽合同時，木材廠經(jīng)理對家具城負責人說，以后業(yè)務(wù)均由該廠業(yè)務(wù)員李某代理。之后，木材廠每次與家具城簽訂業(yè)務(wù)合同，都是由業(yè)務(wù)員李某辦理，并帶有介紹信、加蓋公章的空白合同書、授權(quán)委托書。2005年2月，李某又與家具城簽訂了加工家具合同，總價款20萬，50日內(nèi)交貨。由于與李某是老關(guān)系，家具城這次沒有要求李某出示廠方介紹信及授權(quán)委托書，只是在李某拿的加蓋木材廠公章的空白合同書中與李某簽訂合同并簽名蓋章。一個月過后，家具城不見木材廠發(fā)貨，便到木材廠詢問，得知李某早在2004年12月份就已被木材廠解聘。家具城讓木材廠繼續(xù)履行合同，遭到拒絕，遂于5月份訴至法院。討論：木材廠能否承擔李某的行為后果？表見代理概念：行為人無代理權(quán)而以本人的名義與第三人為民事行為，但依行為人與本人之間的某種關(guān)系的存在，足以使第三人相信行為人有代理權(quán)而與其進行民事法律行為，即可向被代理人主張代理的效力。條件：

1.客觀上存在使相對人相信無權(quán)代理人有代理權(quán)的事實（1）對第三人表示過已將代理權(quán)授予他人（2）交付證明文件給他人（3）代理授權(quán)不明（4）代理關(guān)系終止后未采取必要措施

2.主觀上相對人善意無過失

3.行為人沒有代理權(quán)而以本人名義進行代理活動

4.雙方行為具備成立的有效要件后果：代理行為有效3.3代理的特殊責任

在代理關(guān)系中，被代理（委托人）和代理（受托人）之間一般的權(quán)利、義務(wù)是：代理人（受托人）以被代理人名義或自己名義，在代理權(quán)限內(nèi)，進行民事或其他活動。其結(jié)果歸被代理人，發(fā)生的各種費用包括代理人的報酬由被代理人支付。超過權(quán)限以外的行為，被代理人追認的，也由被代理人承受。特殊責任：是代理人、第三人對被代理人的責任等。一、濫用代理權(quán)的民事責任1.代理人以被代理人名義同自己進行同一民事行為。（自己代理）2.代理人以被代理人名義同自己代理的其他被代理人進行的民事行為。（雙方代理）3.代理人和第三人串通、損害被代理人利益的行為。（惡意串通的代理） 以上三種情況給被代理人造成損失的，由代理人或代理人和第三人連帶向被代理人承擔賠償責任。二、無權(quán)代理的民事責任沒有代理權(quán)代理關(guān)系終止后的以他人名義進行代理活動超越代理權(quán)限進行的代理活動嚴格講，無權(quán)代理不是代理，與被代理人無關(guān)。但在大多數(shù)情況下，無權(quán)代理人進行代理活動時是處于對被代理人利益的考慮，且事后大多被所謂的被代理人追認。所以法律對此作了專門的規(guī)定。無權(quán)代理案例討論（四）某廠職工劉某擅自以本廠名義與某公司訂立一份合同,向該公司購買某種貨物若干。合同訂立后三天,該公司向劉某所在工廠發(fā)去電報一份,詢問劉某是否有權(quán)代表該廠簽訂購貨合同并要求該廠在一周內(nèi)做出答復(fù)。劉某所屬廠領(lǐng)導(dǎo)見到電報方知劉某在外擅自簽訂購貨合同,于是對劉某進行了處分,但未對該公司的詢問電報給予答復(fù)。該公司未得劉某單位的答復(fù)，認為對方已默認劉某有代理權(quán)，便將貨物如數(shù)發(fā)來。某廠拒收，理由是未授權(quán)劉某訂立此合同。雙方因此發(fā)生糾紛。問：此合同是否有效？為什么？《民法通則》第66條規(guī)定：“沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或在終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不做否認表示的視為同意?！薄暗谌酥佬袨槿藳]有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)已經(jīng)終止還為行為人實施民事行為，給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任?！薄逗贤ā废嚓P(guān)規(guī)定第48條第二款規(guī)定：“相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認?！钡?9條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)…………以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”——表見代理案例討論（五）

甲委托乙代其出售他在原籍的三間房屋。乙接受委托，將上述房屋出賣給丙。丙與乙商談的房價低于市場房價，丙明知價廉，乙也有意讓丙占便宜。丙向乙表示：事成后愿贈他5000元。乙寫信將出售房屋之事告訴了甲。由于甲不知當?shù)厥鄯康膬r格，又過于相信乙，即復(fù)信同意出售，并委托乙代理簽定房屋買賣合同。合同簽定后，乙將丙所付售房價款匯給甲。丙買得該房后，即將房屋拆除，準備翻建新房。房屋拆除后，甲從旁得知了丙與乙相互串通，故意壓低房價，雙方牟取非法利益的全部事實，便向法院提訴，要求法院主持正義，制裁丙與乙的違法行為。他表示，房屋既已被拆除就算是賣了，但堅決要丙與乙賠償他的損失。因丙將現(xiàn)金籌建了房屋，拿不出現(xiàn)款，乙較富裕，要求法院判令乙負責賠償他的全部損失。

問：1、乙代理甲出售房屋的行為是否有效？2、甲的損失應(yīng)由誰賠償？甲因丙拿不出現(xiàn)款，能否要求乙全部賠償？解析：甲乙之間建立了委托代理關(guān)系。乙將甲三間房屋代為出售給丙，這是乙行使代理權(quán)。代理人在行使代理權(quán)時，任何時候和任何情況下都不允許利用代理權(quán)進行損害被代理人的活動。乙作為甲的代理人違背代理制度的宗旨，與丙串通故意壓低房價，損害了被代理人的利益，乙上述代理行為顯然是無效民事行為。本案中，房屋出售后已被丙拆除，不能恢復(fù)原狀，甲經(jīng)權(quán)衡同意將乙代為售出的三間房屋仍出賣給丙，但這并不是說乙的代理行為有效，而是甲作為房屋所有權(quán)人對自己所有的房屋直接作出出售的意思表示。至于乙與丙在代理行為中惡意串通給甲造成的損失，甲要求乙和丙賠償是合法的，因為他們必須負連責任。這里所說的代理關(guān)系中的連帶責任，就是在代理關(guān)系的三方當事人中由其中的某兩方當事人共同向另一方當事人承擔民事責任，并且其中的任何一方當事人都負有承擔全部責任的義務(wù)。在代理人和第三人串通的代理關(guān)系中，應(yīng)由代理人與第三人共同向被代理人承擔連帶責任。本案代理人乙與第三人丙雙方串通故意壓低房價，給甲造成損失，甲有權(quán)要求丙與乙共同賠償。他們既然承擔的是連帶責任，甲以丙拿不出現(xiàn)款為由，只要求乙承擔全部賠償責任是符合法律規(guī)定的。三、代理人的賠償責任《合同法》規(guī)定：第406條:有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯