第十二章專利權(quán)的對象本章導(dǎo)語:專利權(quán)保護的對象即被授予專利權(quán)的對象,最常見的受專利權(quán)保護的對象有發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計、植物專利等。本章主要內(nèi)容第一節(jié)發(fā)明第二節(jié)實用新型第三節(jié)外觀設(shè)計第一節(jié)發(fā)明1.發(fā)明概念的重要地位2.發(fā)明的含義3.發(fā)明的特征4.發(fā)明的種類1.發(fā)明概念的重要地位發(fā)明概念在美國被稱為可專利主題（patentablesubjectmatter），在美國，“可專利主題測試發(fā)揮著‘看門人’的功能，確定通向授予或拒絕專利必須評估的基本考慮的發(fā)明的范圍。第一道門是否構(gòu)成可專利主題；第二、三、四道門即專利三性。2.發(fā)明的含義日常用語中的“發(fā)明”科技領(lǐng)域的“發(fā)明”專利法上的“發(fā)明”日常用語中的“發(fā)明”☆在英文中，發(fā)明一詞是“invention”，其含義是：發(fā)明；發(fā)明物。☆在法文中，發(fā)明一詞是“invention”，其含義是：發(fā)明、創(chuàng)造；發(fā)明物、（科技上的）新發(fā)明；發(fā)明的才能、創(chuàng)造能力；設(shè)想、尋找、主意、辦法、手段；虛構(gòu)、捏造、謊言等?！钤跐h語中，發(fā)明一詞的含義是：①〈動〉首創(chuàng)。②〈名〉創(chuàng)造出來的東西?！顝陌l(fā)明一詞的日常含義來看，它既可以用作動詞，意思是發(fā)明創(chuàng)造的過程，也可以作名詞，意思是創(chuàng)造的能力或創(chuàng)造的結(jié)果?？偠灾?，不管是作名詞還是動詞，也不管是活動的結(jié)果還是活動能力，發(fā)明總包含著“新”、“創(chuàng)造”的含義?？萍碱I(lǐng)域的“發(fā)明”☆觀點一：“所謂發(fā)明或者是一種設(shè)想，或者是一種運用設(shè)想的最初意念，或者是已存在的兩個設(shè)想的結(jié)合，或者是為了一個有益的目的而把兩種設(shè)想有效地結(jié)合起來，等等?！薄钣^點二：“我們把‘發(fā)明’或‘發(fā)現(xiàn)’定義為，人類對文化遺產(chǎn)中已經(jīng)存在的科學(xué)要素所作的富于想象力的結(jié)合的結(jié)果，結(jié)合的產(chǎn)物是新穎之實現(xiàn)?！薄钚柚赋龅氖牵萍碱I(lǐng)域的學(xué)者大多是從技術(shù)角度來進行的，其發(fā)明概念往往增加了一個“技術(shù)”定語。如有學(xué)者認為，“技術(shù)發(fā)明是指一種新物品(如新材料、新設(shè)備、新產(chǎn)品等)，或新方法(如新工藝、新程序)等的創(chuàng)造?！笨萍碱I(lǐng)域的“技術(shù)發(fā)明”☆觀點一：技術(shù)發(fā)明是“為了滿足人們的需要，為實現(xiàn)某種特定技術(shù)目標(biāo)而利用自然規(guī)律和技術(shù)原理所進行的具備新穎性、實用性、先進性的技術(shù)創(chuàng)造。”☆觀點二：“技術(shù)發(fā)明是根據(jù)已知的客觀自然規(guī)律，創(chuàng)制或始創(chuàng)了前所未有的東西?！薄钣^點三：“技術(shù)發(fā)明是指技術(shù)專家在變革自然對象的過程中，以需求為導(dǎo)引，憑借材料、知識、理論和智慧，創(chuàng)造出自然界和社會中前所未有的東西的活動。”☆發(fā)明是指利用自然規(guī)律的具有高度創(chuàng)造性的技術(shù)構(gòu)思（《日本專利法》）；☆任何新穎而實用的制法、機器、制造品、物質(zhì)的組合，或者任何新穎而實用的改進方案；（《美國專利法》）☆世界知識產(chǎn)權(quán)組織發(fā)展中國家發(fā)明示范法（1979）發(fā)明是發(fā)明人的一種思想，這種思想可以在實踐中解決技術(shù)領(lǐng)域中所特有的問題。專利法上的發(fā)明吉藤幸朔解析的日本專利法的發(fā)明概念有三個要點：☆第一個要點是利用自然規(guī)律。

☆第二個要點是技術(shù)構(gòu)思。

☆第三個要點是創(chuàng)造的高度?！畎l(fā)明應(yīng)當(dāng)包含創(chuàng)新?！畎l(fā)明必須利用自然規(guī)律或自然現(xiàn)象?！钸`背自然規(guī)律有創(chuàng)造也不是發(fā)明?！钭匀灰?guī)律本身不是發(fā)明?！畎l(fā)明是具體的技術(shù)性方案。

3.發(fā)明的特點☆發(fā)明應(yīng)當(dāng)包含創(chuàng)新☆發(fā)明必須利用自然規(guī)律或自然現(xiàn)象☆發(fā)明是具體的技術(shù)方案。專利法保護的發(fā)明所具有的特征發(fā)明應(yīng)具備的前提條件從我國專利法實施細則的規(guī)定來看，發(fā)明應(yīng)具備兩個主要前提條件：☆首先，發(fā)明必須是技術(shù)方案。☆其次，該技術(shù)方案必須是“新的”。國家知識產(chǎn)權(quán)局的專利《審查指南》第二部分第一章中規(guī)定了受我國專利法保護的客體所應(yīng)具備的前提條件：☆首先，為了解決技術(shù)問題；☆其次，利用了技術(shù)手段；☆第三，能夠產(chǎn)生技術(shù)效果。專利審查員通常將其稱之為受我國專利法保護的客體所需具備的“三要素”。

發(fā)明應(yīng)具備的前提條件需要注意☆從我國專利實踐來看，技術(shù)是發(fā)明的最關(guān)鍵之處。然而技術(shù)卻不容易界定。如美國學(xué)者威廉·奧格伯恩指出：“技術(shù)象一座山峰，從不同的側(cè)面觀察，它的形象就不同。從一處看到的一小部分面貌，當(dāng)換一個位置觀看時，這種面貌就變得模糊起來，但另一種印象仍然是清晰的。”☆德國聯(lián)邦最高法院在1969年的“紅色鴿子”專利糾紛案的判決中表示：“技術(shù)是存在于精神世界以外的表象世界；技術(shù)思想是指‘以有計劃的行為，使用可支配的自然力，達到因果關(guān)系上可預(yù)見的結(jié)果’；技術(shù)手段是指‘可支配的自然力（包括物理、化學(xué)、生物學(xué)等手段），但不包括人類理解活動?！备鶕?jù)不同的標(biāo)準發(fā)明可以有多種分類：☆產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明☆基本發(fā)明和改良發(fā)明（根據(jù)發(fā)明間的依賴或制約關(guān)系

）☆職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明（根據(jù)發(fā)明的權(quán)利歸屬

）☆獨立發(fā)明和共同發(fā)明（根據(jù)完成發(fā)明的人數(shù)

）☆其他分類4.發(fā)明的種類產(chǎn)品發(fā)明☆產(chǎn)品發(fā)明是指以有形形式出現(xiàn)的一切發(fā)明?！钸M一步細分產(chǎn)品發(fā)明包括：（1）制造品的發(fā)明，如機器、設(shè)備、構(gòu)件、裝置、用具等的發(fā)明。（2）材料的發(fā)明（或稱物質(zhì)發(fā)明），是指以任何方法，如化學(xué)的、物理的、機械的方法，所取得的兩種或兩種以上元素的合成物或化合物，象人造金鋼廠、人工合成胰島素等。自然界天然存在原物質(zhì)，不能作為發(fā)明。（3）關(guān)于物品新用途的發(fā)明。它是指在不改變物品原來結(jié)構(gòu)的前提下，發(fā)現(xiàn)了該物品以前不為人我知的新用途。比如DDT，在1874年就已經(jīng)合成出來，65年后才發(fā)現(xiàn)它有很高的殺蟲效果。以后利用這種性質(zhì)作出“具有DDT有效成分的殺蟲劑”或“撒DDT而殺蟲的方法”，就屬于用途發(fā)明。

方法發(fā)明☆方法發(fā)明是指借以獲得某項物品或?qū)崿F(xiàn)某種效果的所有因素、程序、工具和手段的總和。☆方法發(fā)明可以是制造方法的發(fā)明，也可以是其他方法，如化學(xué)分析方法、種子消毒方法的發(fā)明。在不改變某種方法原有特征的前提下，發(fā)現(xiàn)了該辦法以前不為人知的新用途也屬于方法發(fā)明。方法發(fā)明可以涉及全部過程，也可以只涉及其中的某個步驟。就某種方法發(fā)明取得的專利權(quán)，不僅涉及該專利方法本身，而且擴展至依照該專利方法直得獲得的產(chǎn)品，除法律另有規(guī)定外，任何單位和個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用其專利方法以及使用、銷售依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。區(qū)分標(biāo)準：如果發(fā)明實體在其構(gòu)成發(fā)明的必要條件中包含有時間的要素，那么這種發(fā)明就應(yīng)屬于方法發(fā)明；如果其中不需要有時間要素，那么這種發(fā)明就應(yīng)稱為物品發(fā)明。日本判決對方法發(fā)明的定義是這樣的：“它是圍繞一定目的的由數(shù)個行為或若干現(xiàn)象而形成的，其中包含有時間經(jīng)過的要素。”不過吉藤幸朔說：單一的行為也可構(gòu)成方法發(fā)明，因為它也有時間經(jīng)過的要素。方法發(fā)明與產(chǎn)品發(fā)明區(qū)分標(biāo)準發(fā)明與發(fā)明專利的關(guān)系并非所有的發(fā)明都能獲得專利只有滿足專利法所規(guī)定的有關(guān)條件的發(fā)明才能成為專利發(fā)明專利只是發(fā)明的一個子集第二節(jié)實用新型實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者形狀與構(gòu)造的結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案?！?/p>

1891年德國制定了第一部正式的《實用新型保護法》，保護具有實用功能的技術(shù)造型或結(jié)構(gòu)?！?/p>

1905年日本開始實施實用新型制度☆

20世紀后期，一些國家的實用新型制度的保護范圍被逐步擴大。實用新制度的歷史源革☆在我國，實用新型與發(fā)明一樣，是作為專利的一種規(guī)定在專利法中；☆

2001年后實用新型在我國的保期為10年；☆目前我國對實用新型專利申請仍采用形式審查制度。我國的實用新型制度☆是利用自然規(guī)律所提出的技術(shù)方案；☆是針對產(chǎn)品提出的技術(shù)方案。只保護有形產(chǎn)品，不保護方法；☆是針對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或其組合提出的技術(shù)方案；☆具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性。與發(fā)明的要求基本一致，但創(chuàng)造性程度比發(fā)明要求低，故有“小發(fā)明、小專利”之稱。實用新型的特征☆保護對象（范圍）不同；☆實用新型必須具有確定的形狀以及固定的結(jié)構(gòu)；☆創(chuàng)造性要求不同；☆審查程序不同；實用新型與發(fā)明的區(qū)別工業(yè)品外觀設(shè)計，是指關(guān)于產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所提出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。第三節(jié)外觀設(shè)計☆外觀設(shè)計保護法☆專利法☆著作權(quán)法外觀設(shè)計的保護方式☆與產(chǎn)品合為一體；☆能夠使人產(chǎn)生美感；