五、監(jiān)護(hù)（一） 監(jiān)護(hù)的概念監(jiān)護(hù)，是為了保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身和特定財產(chǎn)權(quán)利而由公民或社會組織對其予以監(jiān)督、管理、保護(hù)的制度。 監(jiān)督和保護(hù)的公民或社會組織稱為監(jiān)護(hù)人，被監(jiān)督和保護(hù)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人稱為被監(jiān)護(hù)人。民法上設(shè)立監(jiān)護(hù)制度的意義在于： 它使無民事行為能力人和限制民事行為能力人的權(quán)利能力得到真正實現(xiàn)；使其民事行為能力得到補(bǔ)充；可以有效地保護(hù)他們的財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利；有利于穩(wěn)定正常的社會秩序。（二） 監(jiān)護(hù)的設(shè)定方式我國民法規(guī)定了監(jiān)護(hù)的兩種設(shè)定方式：①法定監(jiān)護(hù)， 指由法律直接規(guī)定無民事行為能力人和限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人；②指定監(jiān)護(hù)，是指在沒有法定監(jiān)護(hù)人或者對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由人民法院或者其他組織指定監(jiān)護(hù)人。（三） 監(jiān)護(hù)的具體設(shè)定?未成年人的監(jiān)護(hù)人 《民法通則》第十六條規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人?！睋?jù)此,未成年人的父母是其當(dāng)然監(jiān)護(hù)人，其監(jiān)護(hù)人資格從未成年人出生之日自然取得，不必經(jīng)任何程序。如果未成年人的父母死亡或者失去監(jiān)護(hù)能力，則應(yīng)按下列順序確定其中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：①祖父母、外祖父母；②兄、姐；③關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。前兩類任其擔(dān)任監(jiān)護(hù)人屬于法定義務(wù)。在不存在前一順序規(guī)定的監(jiān)護(hù)人或者該項監(jiān)護(hù)人沒有監(jiān)護(hù)能力，或者對被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)有利于被監(jiān)護(hù)人的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定監(jiān)護(hù)人。被監(jiān)護(hù)人有識別能力的，還應(yīng)視情況征求被監(jiān)護(hù)人意見。監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人。上述人員對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服的，可以向法院起訴，由法院裁決。認(rèn)定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)能力，應(yīng)當(dāng)根據(jù)監(jiān)護(hù)人的身體健康狀況、經(jīng)濟(jì)條件以及與被監(jiān)護(hù)人在生活上的聯(lián)系狀況等因素綜合確定。沒有上述規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。夫妻離婚后，與子女共同生活的一方無權(quán)取消對方對該子女的監(jiān)護(hù)權(quán)，但下列情況除外： ①未與該子女共同生活的一方對該子女有犯罪、虐待行為或者對該子女明顯不利的；②人民法院認(rèn)為可以取消監(jiān)護(hù)權(quán)的。例題1:小明是5周歲的未成年人，下列關(guān)于他的監(jiān)護(hù)人的論述中，錯誤的是 （ ）。明的監(jiān)護(hù)人A?如果小明的父母離婚并且都不愿擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人， 人民法院應(yīng)指定他們中的一個為小明的監(jiān)護(hù)人B?如果小明的父母離婚了，他們?nèi)匀皇切∶鞯姆ǘūO(jiān)護(hù)人C.如果小明沒有父母，其祖父母擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人是他們的法定義務(wù)D?如果小明只有叔叔和姑姑，他的叔叔和姑姑可以協(xié)議擔(dān)任他的監(jiān)護(hù)人答案：A解析：如果未成年人的父母死亡或者失去監(jiān)護(hù)能力，則應(yīng)按下列順序確定其中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：1）祖父母、外祖父母；2）兄、姐；3）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。前兩類任其擔(dān)任監(jiān)護(hù)人屬于法定義務(wù)。例題2:南方某村公民甲12歲，父母雙亡，祖父母年過80歲，無兄姐，其他親屬中僅有堂叔愿意也有能力擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人，依法應(yīng)取得（ ）同意。A?甲住所地的居民委員會 B?人民法院C.甲住所地的村民委員會 D?祖父母答案：C解析：在不存在前一順序規(guī)定的監(jiān)護(hù)人或者該項監(jiān)護(hù)人沒有監(jiān)護(hù)能力，或者對被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)有利于被監(jiān)護(hù)人的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定監(jiān)護(hù)人。2.精神病人的監(jiān)護(hù)人 對于民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人 ，依照《民法通則》第十七條，應(yīng)當(dāng)按照下列順序確定監(jiān)護(hù)人：①配偶；②父母；③成年子女；④其他近親屬；⑤關(guān)系密切的其他親屬朋友，愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人所在單位或者其住所地的居民委員會、村民委員會同意的。上述前一順序的有監(jiān)護(hù)資格的人無監(jiān)護(hù)能力或其行使監(jiān)護(hù)權(quán)對被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以依據(jù)對被監(jiān)護(hù)人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護(hù)人有識別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護(hù)人的意見。對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由精神病人所在單位或者其住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服的，可以提起訴訟，由人民法院裁決。沒有以上規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。例題1：依照我國現(xiàn)行法律，可以擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人的有關(guān)組織包括 （ ）。A?成年子女 B?精神病人住所地的居民委員會C?精神病人住所地的村民委員會 D?精神病人住所地的民政部門E?精神病人所在單位答案：BCDE解析：對于民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，依照《民法通則》第十七條，應(yīng)當(dāng)按照下列順序確定監(jiān)護(hù)人：1）配偶；2）父母；3）成年子女；4）其他近親屬；5）關(guān)系密切的其他親屬朋友，愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人所在單位或者其住所地的居民委員會、村民委員會同意的。對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由精神病人所在單位或者其住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服的，可以提起訴訟，由人民法院裁決。沒有以上規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。例題2：有關(guān)監(jiān)護(hù)人的下列說法中，錯誤的是（ ）。A?監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是多人B?當(dāng)被監(jiān)護(hù)人已經(jīng)具備了完全民事行為能力時，監(jiān)護(hù)關(guān)系即應(yīng)解除C.解除原為精神病患者的監(jiān)護(hù)，應(yīng)通過民事訴訟特別程序，在撤銷對公民限制民事行 為能力的認(rèn)定的同時，方可撤銷對其監(jiān)護(hù)D?只有公民才能擔(dān)任監(jiān)護(hù)人答案：D解析：沒有上述規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。（四）監(jiān)護(hù)人的職責(zé)和責(zé)任依照《民法通則》第十八條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 （民法通則）若干問題的意見（試行）》第十條的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要有下列方面：?保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)益 監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康和人身安全，防止被監(jiān)護(hù)人受到不法侵害。?保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn) 監(jiān)護(hù)人必須妥善管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)，除非為了被監(jiān)護(hù)人的利益，否則監(jiān)護(hù)人不得處分被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。如果監(jiān)護(hù)人擅自處理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)，對被監(jiān)護(hù)人造成損害的，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。?代理被監(jiān)護(hù)人參加民事活動 無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。無民事行為能力人、限制民事行為能力人所不能實施的民事行為，均應(yīng)由監(jiān)護(hù)人代理進(jìn)行或由監(jiān)護(hù)人同意后進(jìn)行。?教育和照顧被監(jiān)護(hù)人 如果監(jiān)護(hù)人不履行職責(zé)，導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人實施了損害國家、集體的財產(chǎn)權(quán)利或其他人的人身或財產(chǎn)權(quán)利的行為，監(jiān)護(hù)人必須對被監(jiān)護(hù)人所造成的損害負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任。監(jiān)護(hù)人能夠證明自己確實盡了監(jiān)護(hù)職責(zé)的，可以減輕他的責(zé)任。?代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟 在被監(jiān)護(hù)人的利益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時，法律要求監(jiān)護(hù)人代理

被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟，以維護(hù)其合法權(quán)益監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或全部地委托給他人。 因被監(jiān)護(hù)人的行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負(fù)連帶責(zé)任。監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護(hù)人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。例題1：關(guān)于監(jiān)護(hù)人職責(zé)的說法，錯誤的是（ ）。（2009年土地登記相關(guān)法律知識試題）A?監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身安全B?監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分地或全部地委托給他人C.監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟活動以維護(hù)其合法權(quán)益D?監(jiān)護(hù)人有權(quán)自主處分被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)答案：D解析：監(jiān)護(hù)人必須妥善管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)，除非為了被監(jiān)護(hù)人的利益，否則監(jiān)護(hù)人不得處分被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。例題2例題2:監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要有（A?保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)益C.代理被監(jiān)護(hù)人參加民事活動E.代理監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟）。B?保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)D?教育和照顧被監(jiān)護(hù)人答案：ABCD解析：監(jiān)護(hù)人的職責(zé)中，代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟。（五）監(jiān)護(hù)的終止監(jiān)護(hù)是為保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身和財產(chǎn)權(quán)益而設(shè)的。監(jiān)護(hù)的終止分為自然終止和訴訟終止兩類。?自然終止指設(shè)定監(jiān)護(hù)人的客觀情況自然消失，從而導(dǎo)致監(jiān)護(hù)的存在已無必要，監(jiān)護(hù)隨之終止。如無民事行為能力人、限制行為能力人死亡，被監(jiān)護(hù)的未成年人成年，被監(jiān)護(hù)的精神病人恢復(fù)精神正常，從而變成完全民事行為能力人等。?訴訟終止指監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害了被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益時，由被監(jiān)護(hù)人的利害關(guān)系人或有關(guān)單位訴請法院撤銷原來監(jiān)護(hù)人的資格，從而導(dǎo)致監(jiān)護(hù)終止。通過訴訟撤銷監(jiān)護(hù)，并不意味著被監(jiān)護(hù)人不再需要監(jiān)護(hù)人，而是取消原監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格，依法另行確定監(jiān)護(hù)人。例題：監(jiān)護(hù)終止的原因主要有（ ）。A?被監(jiān)護(hù)人獲得完全民事行為能力 B?監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人死亡

C.C.監(jiān)護(hù)人喪失民事行為能力D?監(jiān)護(hù)人自行辭去監(jiān)護(hù)E.監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)答案：ABCE解析：監(jiān)護(hù)人自行辭去監(jiān)護(hù)，是不妥的。六、 證明公民身份的法律文件和住所（一） 戶籍和居民身份證戶籍是確定作為民事權(quán)利主體的公民的身份和法律地位的基本法律文件。 公民出生后，依照我國戶籍管理的有關(guān)規(guī)定，必須向國家戶籍管理部門進(jìn)行戶籍登記。戶籍登記可以確立公民的民事權(quán)利能力、民事行為能力的起始、終止的時間，可以確定公民的姓名、親屬身份等。居民身份證，記載著公民的姓名、性別、民族、住所、出生時間等，也是個人身份的有效法律證明。（二） 住所住所是指民事主體進(jìn)行民事活動的主要基地和中心場所。 在民法上，住所是決定監(jiān)護(hù)，決定宣告失蹤、死亡地，決定債務(wù)履行地，決定訴訟管轄地，決定涉外法律適用的準(zhǔn)據(jù)法地的重要因素。此外，住所在公司法、國際法、選舉法、稅法等法律中都具有特別重要的意義?！睹穹ㄍ▌t》第十五條規(guī)定， 公民以其戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，視經(jīng)常居住地為住所。公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地，但住院治病的除外。公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，沒有經(jīng)常居住地的，仍以其戶籍所在地為住所。限制民事行為能力人和無民事行為能力人以其監(jiān)護(hù)人的住所為住所。 與住所相聯(lián)系的還有居所的概念。凡公民居住的場所均稱為居所。故居所與住所不同，居所可以有多個，而住所只有一個。例題：甲的戶籍在杭州，1994年起到深圳務(wù)工，后患胃病，于 1995年去上海治病，1997年3月治愈后回家鄉(xiāng)寧波居住至今。根據(jù)我國法律規(guī)定，甲目前的住所地在（ ）。（2004年土地登記代理人考試試題）A?杭州 B?上海 C.寧波D?深圳答案：C解析：《民法通則》第十五條規(guī)定，公民以其戶籍所在地的居住地為住所， 經(jīng)常居住地與住所不一致的，視經(jīng)常居住地為住所。公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地，但住院治病的除外。七、 個體工商產(chǎn)及其財產(chǎn)責(zé)任《民法通則》第二十六條規(guī)定：“公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個體工商戶可以起字號?！币虼耍覈缮系膫€體工商戶，指公民個人或者家庭依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，以個人財產(chǎn)或家庭財產(chǎn)為資本，在法律允許的范圍內(nèi)從事工商業(yè)經(jīng)營的一種特殊民事主體。依照我國有關(guān)規(guī)定，個體工商戶對其所苜的合法財產(chǎn)享有所有權(quán)；在法律法規(guī)和核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)，享有自主經(jīng)營的權(quán)利；經(jīng)過批準(zhǔn)可以起字號、刻圖章，在銀行開立賬戶和存貸款項。此外，還享有依據(jù)法律和合同而得以享有的漢利，如物資供應(yīng)權(quán)、場地使用權(quán)、商標(biāo)權(quán)以及法律規(guī)定的稅收咸免權(quán)等?！睹穹ㄍ▌t》第二十九條規(guī)定， 個體工商戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。在確定個體工商戶的債務(wù)承擔(dān)上，應(yīng)當(dāng)明確以下幾點(diǎn)：就責(zé)任性質(zhì)而言，個體工商戶的財產(chǎn)責(zé)任是一種無限責(zé)任， 即責(zé)任財產(chǎn)的范圍不以投入使用的財產(chǎn)為限，而應(yīng)以其所有的全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。以個人名義申請登記的個體工商戶，用家庭財產(chǎn)投資經(jīng)營的，或其收益的主要部分供家庭成員享有的，其債務(wù)應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)清償。夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)， 債務(wù)也應(yīng)由夫妻共有財產(chǎn)清償。個體工商戶的債務(wù)，如果以其家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)保留家庭成員的生活必需品和必要的生產(chǎn)工具。例題：下列關(guān)于個體工商產(chǎn)及其財產(chǎn)責(zé)任，表述不正確的是( )。A.公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶B.個體工商戶可以起字號C.個體工商戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)D?就責(zé)任性質(zhì)而言，個體工商戶的財產(chǎn)責(zé)任是一種有限責(zé)任E.個體工商戶的債務(wù)，如果以其家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任的，不能保留家庭成員的生活必需品和必要的生產(chǎn)工具答案：DE解析：就責(zé)任性質(zhì)而言，個體工商戶的財產(chǎn)責(zé)任是一種無限責(zé)任。個體工商戶的債務(wù)，如果以其家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)保留家庭成員的生活必需品和必要的生產(chǎn)工具。八、農(nóng)村承包經(jīng)營產(chǎn)及其財產(chǎn)責(zé)任農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同的規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。依照我國《民法通則》的規(guī)定，農(nóng)村承包經(jīng)營戶也是一類特殊的民事主體。農(nóng)村承包經(jīng)營戶享有財產(chǎn)所有權(quán)、所承包經(jīng)營的土地及其他生產(chǎn)資料的使用權(quán)、生產(chǎn)經(jīng)營計劃權(quán)、產(chǎn)品收益分配權(quán)、雇工權(quán)、土地轉(zhuǎn)包權(quán)等多項權(quán)利。同時，農(nóng)村承包經(jīng)營戶必須全面地履行合同規(guī)定的各項義務(wù)，在合同約定的范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動，否則將依法承擔(dān)責(zé)任。農(nóng)村承包經(jīng)營戶的財產(chǎn)責(zé)任，應(yīng)當(dāng)按照以下原則處理：公民個人出資、獨(dú)立經(jīng)營、收益歸自己的農(nóng)村承包經(jīng)營戶，其對外所欠的債務(wù)應(yīng)當(dāng)以該公民個人的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。以公民個人名義承包的經(jīng)營戶，用家庭財產(chǎn)共同投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務(wù)由家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)。農(nóng)村承包經(jīng)營戶由部分家庭成員出資經(jīng)營和收益的，對外所欠債務(wù)由這部分家庭成員負(fù)擔(dān)連帶清償責(zé)任。全體家庭成員共同出資、共同經(jīng)營、共同收益的農(nóng)村承包經(jīng)營戶，其對外所欠債務(wù)由家庭共有財產(chǎn)和他們各自的個人財產(chǎn)一同清償。例題：下列關(guān)于農(nóng)村承包經(jīng)營產(chǎn)及其財產(chǎn)責(zé)任，表述錯誤的是 ( )。A?農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同的規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶B?依照我國《民法通則》的規(guī)定，農(nóng)村承包經(jīng)營戶不是一類民事主體C.以公民個人名義承包的經(jīng)營戶，用家庭財產(chǎn)共同投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務(wù)由家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)D?農(nóng)村承包經(jīng)營戶由部分家庭成員出資經(jīng)營和收益的， 對外所欠債務(wù)由這部分家庭成員負(fù)擔(dān)連帶清償責(zé)任答案：B解析：依照我國《民法通則》的規(guī)定，農(nóng)村承包經(jīng)營戶也是一類特殊的民事主體。第二節(jié)法人一、法人的概念和特征《民法通則》第三十六條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。”法人的特征表現(xiàn)在以下四個方面：?法人是按照一定方式組成的社會組織 這是法人與自然人最大的區(qū)別，自然人是單個主體，而法人都是集合的主體，它是人的集合與財產(chǎn)的集合的統(tǒng)一。比如機(jī)關(guān)法人、企業(yè)法人、事業(yè)單位法人等，都表現(xiàn)為一種社會組織，他們有自己的組織機(jī)構(gòu)，有不同于成員的組織意志，保證法人按一定的方向進(jìn)行活動。?法人是按照法定的條件和程序成立的 法人是社會組織，但不是所有的社會組織都能成為法人， 只有那些具備法定條件，得到了國家認(rèn)可或批準(zhǔn)的社會組織才能取得法人資格。 法人要具有一定的財產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)，這是法人具有獨(dú)立人格和獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)。 法人還要有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所， 保證法人以自己的名義從事各項活動并使經(jīng)營正常進(jìn)行。另外， 法人的成立也要依據(jù)法律規(guī)定的程序進(jìn)行， 在這方面各國的規(guī)定不同，有的國家要求法人的成立必須經(jīng)過特定機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，而有的國家法律規(guī)定只要法人經(jīng)過登記即可宣告成立。?法人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 法人作為擁有獨(dú)立人格的民事主體，擁有民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力不同于其成員的民事能力，表現(xiàn)出法人人格的獨(dú)立性。同自然人相比，法人的民事能力也有自己的特點(diǎn)。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力是同時產(chǎn)生的，都是從法人成立時即具有的。而自然人出生時只有民事權(quán)利能力，達(dá)到一定年齡后才有民事行為能力，民事權(quán)利能力與民事行為能力不完全同一。?法人具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力 法人的財產(chǎn)獨(dú)立于其成員的財產(chǎn)，因此它的成員僅以投入的財產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任。所以，法人能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的反面解釋，就是法人成員對法人只負(fù)有限責(zé)任。例題：下列不屬于法人特征的是（ ）。A?法人是一種中介組織 B?法人具有民事主體資格C.法人有獨(dú)立財產(chǎn) D?法人獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任答案：A解析：法人是一種社會組織。二、法人的分類（一） 公法人和私法人以法人設(shè)立所依據(jù)的法律為標(biāo)準(zhǔn)，分為公法人和私法人。 凡依據(jù)公法規(guī)范設(shè)立的法人，為公法人；凡依據(jù)私法規(guī)范所設(shè)立的法人，為私法人。區(qū)分公法人和私法人的意義在于決定其設(shè)立的準(zhǔn)據(jù)法和不同的訴訟管轄。（二） 社團(tuán)法人和財團(tuán)法人以法人成立的基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，私法人可以分為社團(tuán)法人和財團(tuán)法人。 社團(tuán)法人，為由兩個以上成員的結(jié)合而取得權(quán)利義務(wù)主體資格的組織體，其成立基礎(chǔ)在于人。例如各種公司、協(xié)會、學(xué)會等都是社團(tuán)法人。財團(tuán)法人，指由一定目的的財產(chǎn)的集合而取得權(quán)利義務(wù)主體資格的法人，其成立基礎(chǔ)在于財產(chǎn)。例如各種基金會、醫(yī)院、博物館等。區(qū)分社團(tuán)法人和財團(tuán)法人的意義在于兩者的設(shè)立程序及設(shè)立目的不同。（三） 營利法人和公益法人以法人的目的為標(biāo)準(zhǔn)，可將法人分為公益法人和營利法人。營利法人的目的在于營利，所謂營利，指積極的營利并將所得利益分配給其成員，如果僅僅法人自身營利，但不將所得利益分配給其成員，只是作為自身發(fā)展經(jīng)費(fèi)，則不屬于營利法人。公益法人的目的在于謀取公益，所謂公益，指社會一般利益，即不特定多數(shù)人的利益，而且一般是非經(jīng)濟(jì)的利益。慈善機(jī)構(gòu)是典型的公益法人，各種公司則為典型的營利法人。（四） 本國法人與外國法人依法人的國籍可以將其分為本國法人與外國法人。 具有本國國籍的法人為本國法人，不具有本國國籍的法人為外國法人。關(guān)于國籍的確定標(biāo)準(zhǔn)，有不同的學(xué)說，如設(shè)立人國籍地說、資本控制說、準(zhǔn)據(jù)法說和住所地說。多數(shù)國家采取準(zhǔn)據(jù)法說和住所地說。按照這一標(biāo)準(zhǔn)，凡依據(jù)中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的法人，為中國法人；中國法人以外的法人為外國法人。區(qū)分中國法人與外國法人的意義，主要在于對外國法人法律上有專門的認(rèn)許制度以及外國法人在權(quán)利能力上有所限制。（五） 企業(yè)法人與非企業(yè)法人企業(yè)法人的概念為我國學(xué)者的創(chuàng)造。所謂企業(yè)，指營利性的經(jīng)濟(jì)組織，尤其是以有限責(zé)任公司和股份有限公司為代表。企業(yè)法人，指以營利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)。企業(yè)法人以生產(chǎn)資料所有制性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為：全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人。企業(yè)法人以外的一切法人，均屬于非企業(yè)法人，這些法人不以營利為目的，它們從事非營利性活動。包括機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、民辦非企業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人。區(qū)分企業(yè)法人和非企業(yè)法人的意義在于， 兩者設(shè)立所依據(jù)的法律、程序、目的及管理范圍不同。如企業(yè)法人必須向國家工商行政管理部門的企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理登記，而社會團(tuán)體法人應(yīng)向國家民政部門的社會團(tuán)體登記機(jī)關(guān)辦理登記。（六） 機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、民辦非企業(yè)單位法人與社會團(tuán)體法人這是對非企業(yè)法人進(jìn)行的再分類。機(jī)關(guān)法人是指依照國家法律和行政命令組建的，以從事國家管理活動為主的各級國家機(jī)關(guān)，它們只有在從事商品交換活動，如購置辦公用品、租用房屋時，才以機(jī)關(guān)法人的資格出現(xiàn)，與其他民事主體處于平等的地位。事業(yè)單位法人，指從事非營利性和社會公益事業(yè)的各類法人，如從事新聞、出版、廣播、電視、教育、文藝等事業(yè)的法人。事業(yè)單位法人從事廣泛的社會公益事業(yè)。不以營利為目的。民辦非企業(yè)法人，指公民私人創(chuàng)辦的非營利性的法人，比如民辦大學(xué)、民辦醫(yī)院等。這類民辦非企業(yè)法人，也具有獨(dú)立的民事主體資格。社會團(tuán)體法人，是指由其成員自愿組成，從事公益、文藝、學(xué)術(shù)研究、宗教等活動的各類法人。社會團(tuán)體法人包括人民群眾團(tuán)體，如工會、婦女聯(lián)合會；社會公益團(tuán)體，如中國福利會、殘疾人基金會；文藝工作者團(tuán)體，如戲劇工作者協(xié)會、美術(shù)工作者協(xié)會；學(xué)術(shù)研究團(tuán)體，如中國醫(yī)學(xué)會、中國法學(xué)會；宗教團(tuán)體，如中國基督教協(xié)會、中國佛教協(xié)會等。例題1:慈善機(jī)構(gòu)是典型的（ ）。A?營利法人 B?公益法人C.社團(tuán)法人 D?財團(tuán)法人答案：B解析：慈善機(jī)構(gòu)是典型的公益法人，各種公司則為典型的營利法人。例題2:根據(jù)法人成立的基礎(chǔ)不同，法人可以分為（ ）。（2004年土地登記代理人考試試題）A?社團(tuán)法人和財團(tuán)法人 B?公法人和私法人 C.公益法人和營利法人D.企業(yè)法人、國家機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人答案：A解析：以法人成立的基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，私法人可以分為社團(tuán)法人和財團(tuán)法人。三、法人的民事權(quán)利能力法人的民事權(quán)利能力是指法律賦予法人從事民事活動、享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。1法人民事權(quán)利能力的特點(diǎn) 法人的民事權(quán)利能力，相對于自然人的民事權(quán)利能力而言， 有以下特點(diǎn)：（1） 法人的民事權(quán)利能力從法人依法成立時開始享有， 到法人終止時消滅。法人的主體資格由法律賦予，所以當(dāng)法人按照法律的規(guī)定成立的時候，也就具備了法律賦予其主體資格的條件，法人自然開始享有權(quán)利能力。當(dāng)法人被撤銷、解散或破產(chǎn)時，法人的主體資格消失，其民事權(quán)利能力也就終止。（2） 法人的民事權(quán)利能力在范圍方面與自然人的民事權(quán)利范圍不同。同自然人相比，法人的民事權(quán)利能力受到很多的限制。①自然性質(zhì)的限制， 就是說由于法人與自然人在性質(zhì)上的差異，某些專屬于自然人的權(quán)利，法人不能享有。如自然人基于固有的性別、年齡、親屬關(guān)系而產(chǎn)生的權(quán)利，法人無從享有。法人不能成為繼承人，但是可以成為受遺贈人。法人只有名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)，但沒有以肉體為前提的人格權(quán)。 ②法律的限制。有些特別法對法人的權(quán)利能力的某一方面會予以限制，比如公司法中有公司不得成為其他公司無限責(zé)任股東的限制。③法人目的的限制。法人是為了實現(xiàn)一定的目的而設(shè)立的組織，其章程規(guī)定的目的構(gòu)成對其活動的限制，法人只能在其登記的目的范圍內(nèi)活動。但是隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，過于嚴(yán)格地以法人目的限制法人的權(quán)利能力，會損害其適應(yīng)市場環(huán)境的能力，因此世界各國現(xiàn)在一般都趨向于對法人的目的作寬泛解釋。根據(jù)我國法律的規(guī)定，法人登記的不是目的，而是其經(jīng)營范圍。我國《民法通則》第 42條規(guī)定，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營，所以在我國，法人的民事權(quán)利能力受其經(jīng)營范圍的限制。自然人的權(quán)利能力從⑶法人之間的民事權(quán)利能力是不同的，因其性質(zhì)和設(shè)立目的的限制而有所差異出生時產(chǎn)生，人格上平等，因而一般都是相同的。法人則因為設(shè)立目的的不同而有不同的經(jīng)營范圍，因而也就在權(quán)利能力上有差別。各個法人受到法律和自己章程的約束，其權(quán)利能力的內(nèi)容也不相同，所以法人的權(quán)利能力也被稱為特殊的權(quán)利能力。自然人的權(quán)利能力從?法人民事權(quán)利的行使 法人民事權(quán)利的行使也由不同于目然人的特點(diǎn)，主要表現(xiàn)為：法人民事權(quán)利的行使，由法人的機(jī)關(guān)和工作人員或代理人行使。 自然人的民事權(quán)利能力通常是由自己實現(xiàn)的，法人則不同，法人作為社會組織，其自身不能行為，必須經(jīng)自然人代其為之。所以法人的權(quán)利能力通常是由法人的機(jī)關(guān)和工作人員或者機(jī)關(guān)委托的代理人來實現(xiàn)。 法人的機(jī)關(guān)一般由權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)三部分組成。法人民事權(quán)利的行使，必須依法進(jìn)行不得濫用。法人民事權(quán)利的行使，不得違反法人的目的、性質(zhì)和章程的規(guī)定，損害相對人的利益。 前文已述及,法人的設(shè)立目的，構(gòu)成了對其行為能力的限制。因此法人必須在民事活動中尊奉這一目的，從事與其性質(zhì)相符合的行為，誠實信用地遵守其章程。法人在與相對人進(jìn)行交易的時候，應(yīng)將其可以行使的權(quán)利范圍予以公示，以保護(hù)相對人的選擇權(quán)。四、法人的民事行為能力法人的民事行為能力，是指法人根據(jù)法律的規(guī)定，以其行為從事民事活動，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。法人的行為能力，包括法人從事法律行為和其他合法行為的能力，也包括法人對其違法行為承擔(dān)民事責(zé)任能力。?法人民事行為能力的特點(diǎn) 法人的民事行為能力與公民的民事行為能力不同，具有如下特點(diǎn)：法人的民事行為能力和民事權(quán)利能力同時產(chǎn)生，同時消滅。 當(dāng)法人具備相應(yīng)的條件，并經(jīng)設(shè)立程序取得法人資格后，即開始享有權(quán)利能力，也同時具備行為能力。當(dāng)法人被撤銷或解散而終止的時候，其權(quán)利能力和行為能力都隨之終止。所以法人的民事行為能力和民事權(quán)利能力具有時間上的同一性，兩者的發(fā)生和消滅一致。而自然人從出生就具有權(quán)利能力，但行為能力要達(dá)到一定的年齡并且精神健康方可完全具備。自然人的權(quán)利能力到死亡時終止，行為能力可能在此之前因為精神失常而暫時中止，所以自然人的權(quán)利能力和行為能力具有時間上的分離性。法人的民事行為能力范圍受其民事行為能力范圍的影響。 如同法人的能力范圍構(gòu)成對其權(quán)利能力的限制一樣，由于法人的權(quán)利能力與行為能力的一致性，法人的能力范圍同樣構(gòu)成對其行為能力的限制。法人將其目的范圍進(jìn)行登記后，一般就只能在這個范圍內(nèi)從事民事活動。這種限制的目的是為了保護(hù)與法人進(jìn)行交易的第三人，使其明確法人能力的大小，而不會同法人進(jìn)行其能力范圍之外的民事活動，以免受到不必要的損失。由于法人的民事權(quán)利能力是特殊的，法人的民事行為能力也就是特殊的，所以各個法人的民事行為能力，因其經(jīng)營范圍的不同也就各不一樣法人的民事行為能力只能由它的工作機(jī)關(guān)或工作人員加以實現(xiàn)。 如同法人的民事權(quán)利能力不能靠其自身實現(xiàn)一樣，法人的民事行為能力也只有依靠其機(jī)關(guān)、其工作人員或法人機(jī)關(guān)委托的代表來實現(xiàn)。法人機(jī)關(guān)或代表的行為就是法人的行為，法人承擔(dān)其法律效果，這是由法人的社會組織的特點(diǎn)決定的。法人從事的民事活動，要由其意志機(jī)關(guān)形成決策，由其執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行，并受到其監(jiān)督機(jī)關(guān)的監(jiān)督，經(jīng)過這些機(jī)關(guān)的活動，法人的民事行為能力才能實現(xiàn)。因此法人機(jī)關(guān)在其權(quán)限內(nèi)從事行為的后果要由法人承擔(dān)。 我國《民法通則》第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。 ”第121條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)或國家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?！狈ㄈ嗣袷滦袨槟芰Φ南拗?法人的民事權(quán)利能力不是任意的， 法人的民事行為能力同樣受到法律和社會公益的種種限制，法人的民事行為能力的限制主要表現(xiàn)為：法人的民事行為能力從范圍上受到設(shè)立法人目的、性質(zhì)和章程的限制。 法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力都是在其登記的經(jīng)營目的的框架之內(nèi)的，法人在社會上存在，就要奉行其設(shè)立所應(yīng)對社會承諾的宗旨，這就是說法人必須在其公示的目的范圍內(nèi)活動，否則會造成社會的混亂，如事業(yè)單位和學(xué)校設(shè)立的目的是從事國家的公共事業(yè)和教育事業(yè)，因而不能從事營利性活動，只承擔(dān)社會公益事業(yè)任務(wù)。我國《民法通則》第42條規(guī)定：“企業(yè)法人應(yīng)該在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。 ”第49條規(guī)定：“企業(yè)法人超出經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的，應(yīng)對法人和法定代表人追究責(zé)任。 ”可見法人的民事行為能力受到其設(shè)立目的的限制。但是現(xiàn)在世界各國立法都不再嚴(yán)格按照目的來限制法人的行為，這也是適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求。另外，法人的性質(zhì)也決定了它不能從事某些活動，比如專屬于自然人人身的行為，法人不得為之；再有，上文提到的國家機(jī)關(guān)和學(xué)校，在性質(zhì)上屆于非營利法人，因此從這一角度講，也不得從事經(jīng)營活動。最后，法人的有效成立都必須有自己的章程，法人的章程體現(xiàn)出設(shè)立者的目的，法人必須遵守其章程，如果在章程中有對法人活動范圍的規(guī)定，法人必須遵守這一范圍的限制。法人的民事行為能力的實現(xiàn)受到法人機(jī)關(guān)和工作人員活動的限制。 由于法人自身不能實現(xiàn)其民事行為能力，而要依靠其機(jī)關(guān)和工作人員，因此法人機(jī)關(guān)和工作人員的活動就對法人民事行為能力的實現(xiàn)有很大的影響。法人代表機(jī)關(guān)和工作人員對外從事的活動要由法人承擔(dān)責(zé)任，因此法人民事行為能力能夠在多大程度上得到實現(xiàn)，主要取決于其機(jī)關(guān)和代表人的行為。法人機(jī)關(guān)和代表在其權(quán)限范圍內(nèi)，依照法人章程進(jìn)行民事行為，法人的行為能力才能變?yōu)楝F(xiàn)實。從這一意義上講，法人的機(jī)關(guān)是法人維持其人格的要件。例題：下列說法中，錯誤的是( )。(2004年土地登記代理人考試試題)A?和自然人一樣，各個法人之間具有平等一致的民事權(quán)利能力B?法人的民事權(quán)利能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅C?法人的行為能力和權(quán)利能力發(fā)生和消滅的時間是一致的D?法人的民事權(quán)利能力由它的機(jī)關(guān)或工作人員來實現(xiàn)答案：A解析：盡管法人和自然人一樣具有民事權(quán)利能力，但法人的民事權(quán)利能力畢竟不同于自然人。自然人的民事權(quán)利能力是普遍的共同的，而法人的民事權(quán)利能力受到各種限制且各不相同。五、法人的成立（一） 法人成立的概念法人的成立，是指依照法律規(guī)定的條件和程序創(chuàng)設(shè)法人，使其具有民事主體資格的全過程。法人從成立時起，即具有民事主體資格，相當(dāng)于自然人的出生。法人的設(shè)立與法人的成立不是同一概念， 法人的設(shè)立行為能使法人成立，而法人的成立則是法人得以存在的事實狀態(tài)。 設(shè)立時尚未成立，而成立必須經(jīng)過設(shè)立。（二） 法人成立的條件根據(jù)《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，法人成立應(yīng)具備的條件是：?依法成立法人依法成立由兩層意思。①法人的組織設(shè)立必須合法，它的設(shè)立目的和宗旨要符合國家和社會公共利益的要求，它的組織機(jī)構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式必須符合法律的要求，也就是法人的活動內(nèi)容必須合法。②法人成立的審核和登記的程序必須符合法律的要求，即 法人設(shè)立的程序必須合法。?有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費(fèi) 要成為法人的社會組織，需要有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。?有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所 法人的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所也是其成立的必要條件。法人的名稱權(quán)是財產(chǎn)行權(quán)利，可以轉(zhuǎn)讓、出賣。法人的名稱包括其所在地、責(zé)任形式、經(jīng)營范圍等內(nèi)容，以便與交易相對人聯(lián)系和識別。法人必須具備一定的組織機(jī)構(gòu)，明確其權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)，這是實現(xiàn)法入團(tuán)體意志，獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織保證。法人組織機(jī)構(gòu)健全是法人開展正常業(yè)務(wù)活動的必要條件，因此，具有完備的組織機(jī)構(gòu)，才司成為法人。法人的住所是法人主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，有的法人還可以設(shè)有分支機(jī)構(gòu)或在幾個場所設(shè)立機(jī)構(gòu)。法人的場所包括法人的住所，也包括法人從事經(jīng)營活動的其他地點(diǎn)以及分支機(jī)構(gòu)所在地。?能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 法人能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，是指法人能以自己的財產(chǎn)作為自己債務(wù)的擔(dān)保手段，而不以法人成員和其他法人的財產(chǎn)擔(dān)保債務(wù)。法人的最低資本額保證了在通常情況下，法人能以自己的財產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。而企業(yè)法人的出資者僅以出資為限，承擔(dān)民事責(zé)任。在一些學(xué)說中，把法人的民事責(zé)任能力看作是法人民事能力的一種。 我國《民法通則》中也有對法人民事責(zé)任的規(guī)定，第43條:“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。 ”第121條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)或國家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。 ”（三）法人設(shè)立的程序在法人發(fā)展的歷史上，各國對法人的設(shè)立采取了不同的原則。①自由設(shè)立主義。也稱為放任主義， 即國家對法人的設(shè)立，不加任何限制，不做干涉，完全聽?wèi){當(dāng)事人自由處斷。這一原則在中世紀(jì)商事公司勃興的時候，曾為各國廣泛采用，但有礙交易安全，近代以來，除了瑞士民法人采用外，已不多見。 ②特許設(shè)立主義。也稱為立法特許主義， 即法人之設(shè)立，須經(jīng)特別立法機(jī)關(guān)或國家元首的許可。此種主義對法人的設(shè)立采取禁止遏制的態(tài)度，由于限制過嚴(yán)，現(xiàn)在除法國外，也鮮有采用。 ③行政許可主義。也稱核準(zhǔn)設(shè)立主義，即法人的設(shè)立，須經(jīng)行政機(jī)關(guān)的許可。 法人在具備了法律規(guī)定的條件后，還要由主管的行政官署對其進(jìn)仃審查，做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。 ④準(zhǔn)則設(shè)立主義。也稱登記主義， 即法律預(yù)先規(guī)定法人成立的條件，一旦設(shè)立符合這些條件，無須經(jīng)過主管部門的批準(zhǔn)，即可直接辦理登記成為法人。 ⑤強(qiáng)制設(shè)立主義。即國家以法令規(guī)定某種行業(yè)或某種情況下，必須設(shè)立一定的法人組織?，F(xiàn)代各國對不同類型的法人分別采取不同的設(shè)立原則。我國法律對法人設(shè)立的程序也有明確的規(guī)定，根據(jù)不同的法人分別采取如下規(guī)則：1.機(jī)關(guān)法人的成立，采取強(qiáng)制設(shè)立主義機(jī)關(guān)法人的設(shè)立，取決于憲法和相關(guān)國家機(jī)構(gòu)設(shè)置法的規(guī)定，因此采取的是強(qiáng)制設(shè)立主義，依照法律的強(qiáng)制性規(guī)定設(shè)立。機(jī)關(guān)法人則成立之日起，即具有法人資格。?有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義 依據(jù)我國《公司法》第27條的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，除法律和法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)部門審批的，僅需向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記，因此采取的是準(zhǔn)則主義。法律法規(guī)規(guī)定要有關(guān)部門審批的，必須經(jīng)過審批。因此可以說我國有限責(zé)任公司的設(shè)立采取的不是一般意義上的準(zhǔn)則主義，而是嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。股份有限公司的設(shè)立，采取行政許可主義 根據(jù)我國公司法第77條的規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府的批準(zhǔn)，因此在我國，股份有限公司的設(shè)立采取的是行政許可主義。4?事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人的成立，分別采取特許主義和行政許可主義 事業(yè)單位法人的設(shè)立，須依照國家法律和行政命令的規(guī)定，在設(shè)立上采取特許設(shè)立主義。事業(yè)單位法人自成立之日起，具有法人主體資格。社會團(tuán)體法人的設(shè)立，有的采取特許設(shè)立主義，需要按照國家法律和行政命令的規(guī)定來設(shè)立，如婦女聯(lián)合會、工會等；有的采取行政許可主義，即法人的設(shè)立需要經(jīng)過業(yè)務(wù)主管部門審查同意，然后向登記機(jī)關(guān)申請登記方可成立，如各種協(xié)會、學(xué)會等。例題：在我國，有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取 （ ）。B?嚴(yán)格準(zhǔn)則主義AB?嚴(yán)格準(zhǔn)則主義C.行政許可主義 D?采取特許主義和行政許可主義答案：B解析：有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。六、法人的機(jī)關(guān)（一） 法人的機(jī)關(guān)概述法人的機(jī)關(guān)，是指根據(jù)法律或者法人章程的規(guī)定，成為法人一部分的集體或者個人，也即法人組織體的組成部分。法人是有獨(dú)立意志的民事主體，它的意志的形成、表示與實現(xiàn)是通過其機(jī)關(guān)而完成的，法人因其機(jī)關(guān)而存在，因其機(jī)關(guān)的活動而有自己的活動。在我國公司企業(yè)法人中，股東（大）會，為公司法人的權(quán)力機(jī)關(guān)和意思機(jī)關(guān)； 董事或者董事會為其執(zhí)行機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)；監(jiān)事或者監(jiān)事會，為法人監(jiān)察機(jī)關(guān)。 而國有獨(dú)資公司的必設(shè)機(jī)關(guān)為董事會，其不設(shè)股東會，監(jiān)事會也可以不設(shè)立?，F(xiàn)行非公司法人，實行廠長 （經(jīng)理）負(fù)責(zé)制，依照這一企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)體制，廠長（經(jīng)理）既是法人的權(quán)利機(jī)關(guān)和意思機(jī)關(guān)，又是法人執(zhí)行機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)。我國各類國家機(jī)關(guān)大抵實行首長制，機(jī)關(guān)首長就是機(jī)關(guān)法人的代表機(jī)關(guān)。 我國事業(yè)單位法人大抵實行單位首長負(fù)責(zé)制，其單位首長就是事業(yè)單位法人的代表機(jī)關(guān)。我國社會團(tuán)體法人設(shè)有成員大會為權(quán)力機(jī)關(guān)和意思機(jī)關(guān)，理事會為執(zhí)行機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)；財團(tuán)法人中，理事會為執(zhí)行機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)。（二） 法人的法定代表人法人的法定代表人也是一類法人機(jī)關(guān)。 《民法通則》第三十八條規(guī)定，依照法律或者組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人?？梢姡?法定代表人，指依照法律或者法人的章程的規(guī)定，對外以法人的名義代表法人活動的人。法人的法定代表人是法人的代表機(jī)關(guān)。 在企業(yè)法人，法定代表人一般由企業(yè)的董事長擔(dān)任。企業(yè)法人對它的法定代表人的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。法定代表人有權(quán)對外行使職權(quán)，同時有義務(wù)正確地行使職權(quán)，代表法人進(jìn)行活動。如果法定代表人超越法人的目的范圍或者章程活動，則相對人不因重大過失而不知該法定代表人越權(quán)行為的，該行為對法人有效，法人因此而受有損失的，可以向其法定代表人追償。如果法定代表人從事違法活動，由于實施該行為時他本身具有過錯，在追究法人的法律責(zé)任的同時，也應(yīng)根據(jù)不同情況，追究法定代表人的法律責(zé)任。例題：（ ）指依照法律或者法人的章程的規(guī)定，對外以法人的名義代表法人為活動的人。A?指定代理人 B?委托代理人 C.法定代理人 D?法定代表人答案：D解析：法定代表人，指依照法律或者法人的章程的規(guī)定，對外以法人的名義代表法人為活動的人。七、 法人的變更法人的變更，是指在法人存續(xù)期間發(fā)生法人組織的分立、合并或其他重大事項的變化。法人的變更，包括以下類型：?法人的分立這是指將一個法人分為兩個或兩個以上法人組織的行為。 法人分立的形式包括：一是創(chuàng)設(shè)式分立，即一個法人分為兩個法人，原法人終止。二是存續(xù)式分立，即原法人繼續(xù)存在，由其分出另一個法人。法人分立后，其原享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)由分立后的法人按照分立協(xié)議或有關(guān)法律規(guī)定享有和分擔(dān)。在我國，法人分立時要經(jīng)過主管部門審批，分立出來的法人要進(jìn)行設(shè)立登記，消滅的法人要辦理注銷登記，存續(xù)的法人辦理變更登記。法人分立后，消滅或變更原法人，設(shè)立新法人。因分立而消滅的法人，其權(quán)利義務(wù)由分立后的法人概括承受。在存續(xù)式分立中，其權(quán)利義務(wù)依分立時的約定或章程規(guī)定的方式承受。?法人的合并這是指兩個或兩個以上法人依照法律規(guī)定或協(xié)議約定整合為一個法人的行為。 法人合并的形式包括：一是新設(shè)合并，即兩個或兩個以上法人合為一個新法人，原法人全部終止。二是吸收合并 ：即一個或幾個法人被歸并入另一個法人之中，被合并的法人終止，其權(quán)利和義務(wù)由存續(xù)的法人享有和承擔(dān)。法人的合并通常包括以下幾個階段： ①法人的意思機(jī)關(guān)作出與其他法人合并的決議，或獨(dú)資法人的出資人作出與其他法人合并的決定；②合并雙方訂立合并合同 （合并后新設(shè)法人或存續(xù)法人的成立，應(yīng)視為該合同終止）:③對債權(quán)人通知或公告通知；④制定章程，轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，產(chǎn)生機(jī)關(guān)等；⑤在一定期限內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請變更登記或解散登記、設(shè)立登記。法人的其他重大事項的變化還表現(xiàn)在法人在組織機(jī)構(gòu)、性質(zhì)、活動范圍、財產(chǎn)或者名稱、住所、隸屬關(guān)系等重要事項上發(fā)生的變動。為了保護(hù)交易安全，《民法通則》第44條規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并或者其他重要事項變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)登記并公告?！彼?，法人的變更必須依法經(jīng)過批準(zhǔn)，向工商行政管理部門履行變更登記，并以一定的方式公告。八、 法人的終止法人的終止，又稱法人的消滅，是指因法定事由的出現(xiàn)而導(dǎo)致法人主體資格的喪失。法人終止后，其民事權(quán)利能力和民事行為能力喪失，民事主體資格消滅。法人的終止不同于法人的解散。 法人的終止是指法人在實體意義上已消滅，而法人的解散是指法人將要終止，在清算完結(jié)并向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記與公告后，法人才告消滅。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第 45條的規(guī)定，法人終止的法定事由包括：1?依法被撤銷它是指法人依照法律的直接規(guī)定或因為違反法律的規(guī)定而被撤銷的情況。能夠有權(quán)撤(1988年(1988年6月3日）第30條的規(guī)定，企業(yè)法人擅自改變經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、超出登記的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后不從事經(jīng)營滿法定期限，偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓法人執(zhí)照，抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)等，登記主管機(jī)關(guān)可以依法吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，強(qiáng)令其解散。按照《社會團(tuán)體登記管理條例》 （1989年10月25日）第25條的規(guī)定，社會團(tuán)體法人有在登記中隱瞞真實情況、弄虛作假，涂改、轉(zhuǎn)讓、出借登記證書、從事以營利為目的的經(jīng)營性活動、活動違反章程規(guī)定的宗旨、及從事危害國家利益的活動的，登記管理機(jī)關(guān)可以依法撤銷登記，強(qiáng)令其解散。?自行解散它主要是指法人目的事業(yè)完成或無法完成、法人機(jī)關(guān)的決議、法人章程所規(guī)定的存續(xù)期限屆滿或解散事由的發(fā)生而自動解散的情況。?依法宣告破產(chǎn)企業(yè)法人不能清償其到期債務(wù)時，法院可根據(jù)債權(quán)人或債務(wù)人的申請，依法宣告其破產(chǎn)。這是因為法人資不抵債時，如果仍允許其繼續(xù)參與民事活動與他人發(fā)生民事法律關(guān)系，不僅會損害債權(quán)人或其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益，而且也會影響社會正常經(jīng)濟(jì)秩序。?其他原因如法人的合并、分立以及發(fā)生戰(zhàn)爭等。法人的終止，依法必須經(jīng)過清算。法人的清算是指法人消滅時，由依法成立的清算組織依據(jù)其職權(quán)清理并消滅法人的全部財產(chǎn)關(guān)系。 《民法通則》第40條規(guī)定：“法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算外的活動。 ”第47條規(guī)定：“企業(yè)法人解散，應(yīng)當(dāng)成立清算組織，進(jìn)行清算?！辈浑y看出，清算為法人終止的必經(jīng)程序。就企業(yè)法人而言，清算分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算 。破產(chǎn)清算是指以破產(chǎn)法規(guī)定的清算程序進(jìn)行的清算。非破產(chǎn)清算則是不以破產(chǎn)法所規(guī)定程序進(jìn)行的清算，但在清算時發(fā)現(xiàn)其具備破產(chǎn)原因，即應(yīng)申請破產(chǎn)，適用破產(chǎn)清算程序。破產(chǎn)清算的清算組織，其成員由法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。清算組織的主要任務(wù)是了結(jié)現(xiàn)務(wù)、收取債權(quán)、清償債務(wù)、移交剩余財產(chǎn)。清算終結(jié)，應(yīng)由清算人向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告。完成注銷登記和公告，法人即歸于消滅。第三節(jié)非法人組織一、非法人組織的概念所謂非法人組織，是指雖不具有法人資格但可以以自己的名義從事民事活動的組織體。 根據(jù)傳統(tǒng)民法，民事主體只包括自然人和法人兩種。 但是隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，除了自然人和法人，非法人組織也積極的參加民事活動，法律也對其給予了一定的權(quán)利。.合伙組織合伙組織有依法核準(zhǔn)登記的字號的，以字號為當(dāng)事人，合伙負(fù)責(zé)人為代表人。?破產(chǎn)企業(yè)的清算組織，被關(guān)閉、撤銷企業(yè)的清算組織?經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證的而不具備法人資格的社會團(tuán)體 如某些學(xué)術(shù)團(tuán)體、專業(yè)人員組成的協(xié)會?中國人民銀行、各商業(yè)銀行設(shè)在各地的分支行、各保險公司設(shè)在各地的分支公司等?經(jīng)一定主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或履行法定程序成立，尚處于籌備階段的企業(yè)、單位?外資企業(yè)中除具備我國法人資格的其他企業(yè)這六種組織并不能完全包括我國現(xiàn)階段存在的非法人組織，并且隨著我國社會主義商品經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，非法人組織的隊伍也會逐漸壯大，會產(chǎn)生一些新的非法人組織。二、合伙（一）合伙的概念和特征根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》 （以下簡稱《合伙法》）的規(guī)定，合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 從《合伙法》的規(guī)定來看，我國的合伙企業(yè)有兩種基本的組織形式， 無論是有限合伙還是普通合伙，都不具備法人資格。合伙的法律特征主要體現(xiàn)在：?合伙是兩個以上自然人、法人或者其他組織的聯(lián)合 我國的《合伙企業(yè)法》頒布于1997年，于2006年進(jìn)行了修訂，新的《合伙法》于2007年6月1日生效。修訂后的合伙法，刪除了原法對合伙人范圍的限制，允許所有的市場主體參與設(shè)立合伙企業(yè)。雖然所有的市場主體都可以參與設(shè)立合伙企業(yè)，成為合伙人，但對于一些特殊的市場主體來說，如果讓其成為合伙企業(yè)的普通合伙人，對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，不利于保護(hù)國有資產(chǎn)和上市公司利益以及公共利益。因此，新合伙法對一些特定市場主體成為普通合伙人作出了限制性規(guī)定，在第三條明確規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。”按照這一規(guī)定，上述組織只能參與設(shè)立有限合伙企業(yè)成為有限合伙人，而不得成為普通合伙人。?合伙以合伙人的意思表示一致為基礎(chǔ) 合伙從本質(zhì)上是一種人的結(jié)合，而不是資本的結(jié)合，合伙的信用基礎(chǔ)是全體合伙人而不是合伙財產(chǎn)。因此，合伙人之間須就合伙事項達(dá)成協(xié)議，通過合同的形式組成合伙關(guān)系。合伙人的意思表示一致，是合伙成立和存在的基礎(chǔ)。因此，合伙協(xié)議是合伙存在的基礎(chǔ)。?合伙由全體合伙人共同出資 出資是合伙成立的物質(zhì)前提和合伙財產(chǎn)形成的途徑。 至于出資的種類、數(shù)量，合伙人可以協(xié)商確定。普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資； 有限合伙人則可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不能用勞務(wù)出資。 各個合伙人投資額的數(shù)量可以均等，也可以不均等。4?合伙的日常事務(wù)執(zhí)行由全體合伙人共同協(xié)商確定， 但有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) 合18/26伙人之間具有的共同經(jīng)濟(jì)目的和經(jīng)濟(jì)利益，使得合伙人在原則上既要共同出資，又要共同進(jìn)行決策和經(jīng)營。但是有限合伙人由于對合伙債務(wù)不承擔(dān)無限責(zé)任，為了保護(hù)其他普通合伙人的權(quán)益，合伙法規(guī)定有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務(wù)。普通合伙人的盈余分配方式根據(jù)合伙協(xié)議來確定，有限合伙人則按其出資比例享受盈余份額。5.合伙當(dāng)中必須有人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任 合伙組織的團(tuán)體人格是與合伙人的個人人格密切聯(lián)系的，合伙的債務(wù)歸根結(jié)底是合伙人個人的債務(wù)。例題1:下列屬于合伙法律特征的包括（）。A?合伙以合伙人的意思表示一致為基礎(chǔ)B?合伙由全體合伙人共同出資C.合伙當(dāng)中必須有人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任D?合伙是一個以上自然人、法人或者其他組織的聯(lián)合E.合伙的日常事務(wù)執(zhí)行由全體合伙人共同協(xié)商確定，但有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)答案：ABCE解析：合伙是兩個以上自然人、法人或者其他組織的聯(lián)合。例題2:下列（ ）所述符合普通合伙企業(yè)合伙人的責(zé)任形式。A?合伙人的責(zé)任形式由合伙人在合伙協(xié)議中確定B?全部承擔(dān)有限責(zé)任C.有的承擔(dān)有限責(zé)任，有的承擔(dān)無限責(zé)任D.全部承擔(dān)無限責(zé)任答案：D解析：普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。例題3：根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，下列（ ）不得成為普通合伙人。A?國有獨(dú)資公司 B.國有企業(yè)C.個體戶D?上市公司 E.社會團(tuán)體答案：ABDE解析：《合伙企業(yè)法》第三條明確規(guī)定： “國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人?！崩}4：關(guān)于有限合伙的說法，錯誤的是（ ）。（2009年土地登記相關(guān)法律知識試題）A.上市公司可以作為有限合伙人參與到合伙企業(yè)當(dāng)中B?有限合伙企業(yè)不具有法人資格C?有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)D?有限合伙人可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)和勞務(wù)作價出資答案：D解析：有限合伙人則可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不能用勞務(wù)出資。合伙的日常事務(wù)執(zhí)行由全體合伙人共同協(xié)商確定，但有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)?！皣歇?dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。 ”上述組織只能參與設(shè)立有限合伙企業(yè)成為有限合伙人，而不得成為普通合伙人。我國的合伙企業(yè)有兩種基本的組織形式，無論是有限合伙還是普通合伙，都不具備法人資格。（二）合伙的成立我國《合伙企業(yè)法》第14條規(guī)定，“設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；（二）有書面合伙協(xié)議；（三）有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資；（四）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所； （五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。”合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)。以非貨幣財產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。有限合伙人不能用勞務(wù)出資。 普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。有限合伙企業(yè)由兩個以上五十個以下合伙人設(shè)立； 但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額。例題：有限合伙企業(yè)中，（ ）。A?應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣B?有限合伙企業(yè)由兩個以上五十個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外C.有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)D?有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)E?有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額答案：ABDE解析：有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散。（三） 合伙協(xié)議成立合伙必須有合伙協(xié)議。所謂合伙協(xié)議，是指合伙人就共同出資、共同經(jīng)營以達(dá)到共同的經(jīng)濟(jì)目的的協(xié)議。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定：普通合伙的合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：①合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；②合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；③合伙人的姓名或者名稱、住所；④合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；⑤利潤分配、虧損分擔(dān)方式；⑥合伙事務(wù)的執(zhí)行；⑦入伙與退伙；⑧爭議解決辦法；⑨合伙企業(yè)的解散與清算；⑩違約責(zé)任?！庇邢藓匣锏暮匣飬f(xié)議除了上述內(nèi)容之外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項：①普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；②執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序；③執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法；④執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序；⑤有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任；⑥有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。 合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。例題：下列關(guān)于合伙協(xié)議，表述不正確的是（ ）。A?成立合伙可以沒有合伙協(xié)議B?合伙協(xié)議，是指合伙人就共同出資、共同經(jīng)營以達(dá)到共同的經(jīng)濟(jì)目的的協(xié)議C.合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效D.合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)答案：A解析：成立合伙必須有合伙協(xié)議。（四） 合伙財產(chǎn)合伙財產(chǎn)指合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)所構(gòu)成的一切財物、權(quán)利和利益，它由各合伙人按照合伙協(xié)議向合伙投入的財產(chǎn)和合伙經(jīng)營過程當(dāng)中積累起來的財產(chǎn)兩部分構(gòu)成。合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。例題：下列關(guān)于合伙財產(chǎn)，表述不正確的是（ ）。A?合伙財產(chǎn)指合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)所構(gòu)成的一切財物、權(quán)利和利益，它由各合伙人按照合伙協(xié)議向合伙投入的財產(chǎn)和合伙經(jīng)營過程當(dāng)中積累起來的財產(chǎn)兩部分構(gòu)成B?合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外C.合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，可以不通知其他合伙人D.合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外答案：C解析：合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。（五）合伙的經(jīng)營合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。 按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。 不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意： ①改變合伙企業(yè)的名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；⑦除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；也可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。 執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。 有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：①參與決定普通合伙人入伙、退伙；②對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；③參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；④獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；⑤對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；⑥在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；⑦執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；⑧依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。（六） 合伙的債務(wù)合伙的債務(wù)，指合伙關(guān)系存續(xù)期間合伙以全體合伙人的名義從事經(jīng)營活動所產(chǎn)生的債務(wù)。合伙債務(wù)產(chǎn)生的原因是合伙行為；承擔(dān)債務(wù)的主體是合伙組織；履行債務(wù)的擔(dān)?；蛘哒f承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任財產(chǎn)是合伙的共有財產(chǎn)以及每個普通合伙人的個人財產(chǎn)。對合伙的債務(wù)，合伙人應(yīng)當(dāng)按照其出資比例或者合伙協(xié)議的約定，以其個人財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。這里的清償責(zé)任，有限合伙人承擔(dān)的有限責(zé)任，普通合伙人承擔(dān)的則是無限責(zé)任，也即普通合伙人的責(zé)任財產(chǎn)范圍包括其全部個人財產(chǎn)。在對外關(guān)系上，除法律另有規(guī)定外，全體普通合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任， 即每個普通合伙人都有義務(wù)清償合伙的全部債務(wù)，不受合伙人對合伙的出資比例或者合伙協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)份額的限制。債權(quán)人可以對全體普通合伙人當(dāng)中的任一個、任幾個同時或者先后提出履行全部或者一部債務(wù)的請求。第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。合伙人的這一項代位求償權(quán)，使合伙人之間發(fā)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，外部的連帶之債轉(zhuǎn)化成為內(nèi)部的按份之債。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。例題：甲、乙合伙經(jīng)營一個建材店，并為之起字號“天天建材商行” 。甲提供資金，乙提供房屋門面。后來甲在為該商行采購建材時欠丙一筆款項。丙向法院起訴，應(yīng)以 （ ）為被告。A?天天建材商行 B?甲或乙 C.甲 D?甲和乙答案：A解析：合伙債務(wù)產(chǎn)生的原因是合伙行為；承擔(dān)債務(wù)的主體是合伙組織。（七） 入伙與退伙1.入伙新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)