在轉軌經(jīng)濟中出現(xiàn)的內部人控制問題已經(jīng)成為轉軌經(jīng)濟國家公司治理中現(xiàn)摘要 1 3 3 3 3 4二、我國內部人控制問題的立法現(xiàn)狀分析 5 5 6 7 7 7(三)明確內部人失控后的救濟機制 7(四)健全相關市場的立法體系 8 8參考文獻 9一、內部控制人概述(一)內部人控制的概念“內部人控制”最早是由斯坦福大學經(jīng)濟學教授青木昌彥在1994年提出的，此概念的提出廣受我國學者重視，由于上世紀80年代中期開始的國有企業(yè)控制權?！?二)內部人控制的表現(xiàn)2.盜竊行為：內部人高于市場價格購入相關生產要素，從售出方收取回扣或者低于市場價格售出相關生產要素，從購入方收取回扣。同時借口疏通關節(jié)報銷大量費用，實施定向捐贈，借口雇傭技術、經(jīng)濟間諜撥付大量活動經(jīng)費等等。3.非法關聯(lián)交易行為：控股集團公司違規(guī)挪用上市公司資產，致使其經(jīng)營不良甚至破產。上市公司以關聯(lián)交易方式向績差企業(yè)輸送利潤。另外，經(jīng)理人員在工作中一旦看好某個項目，常常會以個人名義融資買入設備或者直接挪用公款進行經(jīng)營，由此侵占公司市場機會甚至會給公司造成巨大直接損失。4.浪費行為：公款吃喝、公費旅游、公費出國、超標住房以及購買高級轎車、豪華辦公設施等現(xiàn)象大量存在。5.信息披露欺詐行為：招股說明書盈利預測存在較嚴重的缺口現(xiàn)象的誤導性陳述；利用關聯(lián)交易提高經(jīng)營業(yè)績，粉飾財務報表，上市公司控股股東公開或隱形占用配股資金，風險揭示不明；人為編造原始憑證，出具極具欺騙性的財務會計報告等虛假記載；有些事項特別是負債方面揭示不明確或回避揭示等。這造成股價信號傳遞功能失靈，也破壞了股票期權制度和收購接管機制的市場運行基6.偷懶行為：按照美國學者詹森等人的實證研究，經(jīng)理不持股或只持有少量股權，其偷懶造成的損失幾乎全被股東承擔。經(jīng)理損失微乎其微，大大小于其閑暇7.短期行為：對公司掠奪式經(jīng)營，片面進行外延擴大再生產：不顧企業(yè)長期信譽，為牟取暴利損害客戶利益；消費基金增長速度大幅超過勞動生產率增長速度，公共積累不足；忽視企業(yè)長期發(fā)展，僅僅關注投資的短期回報。(三)內部人控制產生的成因分析我國公司的內部人控制問題產生的原因是多方面的，既有委托人方面的問題，即由于國有股一股獨大，而國有資產的所有者的缺位，國有產權在公司中缺乏人格化的代表，初始委托人對企業(yè)的剩余索取權與控制權不相匹配導致國有資產所有者的激勵不足，缺乏監(jiān)督的動力。也有公司內部治理結構方面缺陷，在相當多的公司董事會和經(jīng)理層高度重疊，董事會和監(jiān)事會往往滑向內部人一方面難以起到對經(jīng)理層的監(jiān)督作用。其次，代理人作為現(xiàn)代經(jīng)濟人的典型代表，由于有掌握信息方面的優(yōu)勢，在契約的不完備性的條件下，以及公司的激勵機制不健全，外部資本市場與人力資本市場的約束不的公司控制權來謀求個人效用的最大化，從而背離了公司、委托人及其他利益(一)我國的立法模式和公司章程規(guī)定的事項進行決議；董事會作為公司的執(zhí)行決策和業(yè)務監(jiān)督機(二)我國的立法規(guī)定以降低內部人控制發(fā)生的風險。在2006年新《公司法》和《證券法》中加強對期加強對內部人監(jiān)管。新公司法通過增加股東尤其是中小股東的權力來增強股東大會或股東會的監(jiān)管職權，進而加強了對內部人的控制。新公司法通過減少董事長權限來達到減弱內部人控制的目的。首先取消只有董事長才能是公司法定代表人的規(guī)定。新公司法規(guī)定公司法定代表人可由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。其次，取消董事長在不能執(zhí)行職務時的“指定權”,減少了從眾現(xiàn)象。再次，取消董事長簽署股票債券和代使董事會職能的權利。劃清董事長與董事會的職權界限將有利于避免內部人失控。增加董事會決議制度能使決策更具有民主性和程序有效性。五是新增獨立董事制度，對加強內部人的監(jiān)管，具有十分重要的意義。新公司法還新增了監(jiān)事會的罷免建議權、召集主持股東會議權、提案權、訴訟權和調查權。并通過“監(jiān)事會中職工代表所占比例不得低于三分之一的下限，具體比例由公司章程規(guī)定”的條款，優(yōu)化了監(jiān)事會的結構，保證了來自重要利益相關者——職工的監(jiān)督，加強了對內部人的監(jiān)管。再次，增加監(jiān)事的質詢建議權和提議權。在閉會期間監(jiān)事會也能對內部人予以監(jiān)管。在證券法中對內部人控制方面的問題的相關規(guī)定大多與證券欺詐行為有關，因為內部人控制問題在委托代理關系中都在一定程度上違背了誠信義務。典型的證券欺詐行為包括虛假陳述、操縱市場、內幕交易、欺詐客戶和散布虛假信息等。而與內部人控制問題有關的欺詐行為一般可分成三種：虛假陳述、內幕交易、操縱市場。首先，新法明確規(guī)定了對投資者造成損害的民事賠償制度。對于內幕交易、操縱證券市場和欺詐客戶的行為給投資者造成損失的，行為人應當承擔賠償責任。此法不僅能完善民事賠償制度，凈化投資環(huán)境，也能起到保護中小投資者利益的作用。其次、新證券法還著重對上市公司內部人披露虛假信息的行為制定了相應的賠償責任，強調上市公司董事、高級管理人員的個人責任。《證券法》第68條和第69條是對上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員負有確保信息披露真實、準確、完整的義務，并對發(fā)生虛假記載、誤導性稱述或重大遺漏時，對發(fā)行人和上市公司以過錯責任制的形式承擔連帶賠償。(三)我國現(xiàn)行立法的不足(二)完善內部監(jiān)督機制筆者認為可從以下幾個方面入手：1、明確劃分職責范圍。獨立董事作為專份當中獨立出來。3、完善他們的法律責任，如果由于疏于監(jiān)督而導致內部人失(三)明確內部人失控后的救濟機制包括實施控制的內部人，但當內部人并非單獨的實施而與其他內部人或公司以外的第三人串通而共同實施內部人控制行為時，內部人并不直接實施控制行為而只以自己所掌握的資源和信息建議他人進行謀取私利的行為，對此我國現(xiàn)行法律并未作出明確規(guī)定。(四)健全相關市場的立法體系我們通過立法對公司內部治理結構予以規(guī)制的同時，也需要相應地在外圍構造出能降低內部人失控的市場并依法予以規(guī)制。比如說通過嚴密的資本市場來降低民營上市企業(yè)對投融資項目業(yè)務出現(xiàn)內部人控制的風險性；要徹底改變民營上市企業(yè)骨子里的封閉性，使其由封閉走向開放，需要強化法律與契約治理的同時，培育職業(yè)經(jīng)理人市場。要建立家族與職業(yè)經(jīng)理人互信的合作機制，兩點至關重要：第一，建立高度專業(yè)化的職業(yè)經(jīng)理人市場；第二，建立合理的職業(yè)經(jīng)理人激勵約束機制、溝通機制和評價機制。在市場經(jīng)濟中，法律制度是市場主體合作互信最有力的保障。從這個角度講，職業(yè)經(jīng)理人的立法是必要的。健全的職業(yè)經(jīng)理人市場和資本市場能解決民營上市企業(yè)人力和財力，是其治理結構的運行由封閉走向開放的物質基礎，但要求市場機制充分發(fā)揮能夠作用離不開完善的法律制度。需要通過各種途徑盡可能全面消除引發(fā)內部人控制問題的隱患去保障股東利益和公司利益不受侵犯。結論內部人控制及其問題的治理與防范是一個復雜的系統(tǒng)工程，不僅僅涉及內部治理結構如何構建，如何產生制衡和激勵效果，而且涉及公司的產權結構、控制權市場、資本市場、產品市場、經(jīng)理人市場、機構投資者和利害相關人等公司外部治理結構。只有內部治理與外部治理相互為用，才能促使企業(yè)和資本的運作效率提高。本文以法律的視角對公司內部人控制問題展開了一番探討。本文更是期待著更多的人在這方面進行研究和探索，積極借鑒世界各國行之有效的公司治理法律制度和實踐模式，對我國《公司法》事關企業(yè)內部、外部治理設計不當之處進行修訂，力求消除內部人控制帶來的負面影響，全面提升我國企業(yè)的競爭實力。[1]繆勝鋼，蘇怡，顧赟.民營企業(yè)家族管理的探析——以浙江民營企業(yè)為例[J].商場現(xiàn)代化.2010(18)[2]董佰壹.論我國獨立董事與監(jiān)事會的沖突與協(xié)調[J].河北大學學報(哲學社會科[3]黃海英.試論我國獨立董事制度的問題與對策[J].法制與經(jīng)濟(下半月).2008(05)[4]毛健.我國民營企業(yè)治理模式創(chuàng)新研究[J].現(xiàn)代商貿工業(yè).2007(09)[5]高新偉.試論近代公司的“內部人控制”[J].天津社會科學.2006(04)[6]楊慶國.論上市公司獨立董事與監(jiān)事會職能的協(xié)調[J].重慶行政.2006(03)[7]張國平.論“內部人控制”的治理[J].江南大學學報(人文社會科學版).2004(01)[8]楊樹明，張平.重塑公司法人治理基礎新理念：所有與經(jīng)營分離的統(tǒng)一——兼論國有企業(yè)公司化改革的產權結構模式[J].現(xiàn)代法學.2000(05)[9]張維迎.所有制、治理結構及委托一代理關系———兼評崔之元和周其仁的一些觀點[J].經(jīng)濟研究.1996(09)[10]吳有昌.國有企業(yè)內部人控制問題的成因及對策[J].改革.1995(04)[11]楊利.我國國企公司治理結構中“內部人控制”研究綜述[J].現(xiàn)代管理科學.2003(03)[12]張竹英.論公司監(jiān)督權的設置與完善[J].中國人民大學學報.2001(03)[13]趙本光.公司代理成本與內部人控制問題[J].財會研究.2000(08)[14]崔勤之.對我國公司治理結構的法理分析