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文檔簡介
法務—李永國2018年5月18日合同簽訂注意事項
2021/5/91為什么要高度重視合同?
合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關系的協(xié)議。書面合同為什么很重要?(一)合同是確定交易各方權(quán)利義務關系的依據(jù),一旦發(fā)生爭議一切以合同為準,因此是維護己方合同權(quán)益的前提;(二)合同是執(zhí)行交易的基礎,合同條款和時間節(jié)點清晰明確,有利于提高合同執(zhí)行的效率,避免拖拉扯皮。(三)書面合同的意義:書面合同是將合同當事人的意思固定下來、即便于雙方信守合同,也是將來發(fā)生糾紛或爭議的最有力證據(jù)。2021/5/92一、簽訂合同的基本原則
(一)遵守法律規(guī)定,正確適用法律(二)嚴格保密,堅守底線
(三)平衡合同風險與確保交易成功的原則(四)合同的文字表述要明確,條款要具體詳細、協(xié)調(diào)一致
2021/5/93(一)遵守法律規(guī)定,正確適用法律。
合同雙方都必須嚴格遵守《民法總則》、《合同法》等相關法律法規(guī)的規(guī)定,準確把握法律的強制性、禁止性規(guī)定與任意性規(guī)定,充分把握、合理運用法律規(guī)定中對本方有利的規(guī)定,并將其充分體現(xiàn)在合同中。對那些對本方不利的規(guī)定,就應在合同中盡量回避。
2021/5/94(二)嚴格保密,堅守底線的原則。
在談判的過程中,一定要注意談判紀律,保守商業(yè)秘密,杜絕將己方的底線透露給對方,盡可能使所簽訂的合同優(yōu)于合同底線,盡量不簽訂突破底線的合同。2021/5/95(三)平衡合同風險與確保交易成功的原則。
企業(yè)都以實現(xiàn)利潤最大化為經(jīng)營目標,都要將經(jīng)營中的各種風險降到最低,因此也就不可能簽訂某一方完全規(guī)避風險的合同,關鍵是把握好一個“度”,既要將風險降到最低,又要努力確保交易成功。當然,對于那些惡意的劣質(zhì)客戶,也不必過于遷就。
2021/5/96(四)合同的文字表述一定要明確,條款要具體詳細、協(xié)調(diào)一致、不能留有空白
1、文字表述清楚,無歧義;2、條款具體詳細,符合邏輯;3、條款前后保持協(xié)調(diào)一致4、合同所有條款不能留有空白。5、避免空白合同、空白授權(quán)書、最終未簽訂的合同(但已經(jīng)加蓋我方印章)流傳在外,避免打印合同中手寫。2021/5/97二、簽訂合同前的注意事項(一)要初步判斷雙方達成協(xié)議的可能性(二)要調(diào)查對方的資信情況2021/5/98(一)初步判斷雙方達成協(xié)議的可能性第一種因企業(yè)經(jīng)營活動的需要主動尋找潛在的合同伙伴;第二種潛在的合作伙伴主動尋找和本企業(yè)的合作機會;第三種通過和現(xiàn)有合作伙伴的合作而洽談進一步的合作機會2021/5/99(二)要調(diào)查對方的資信情況資信調(diào)查主要從以下幾個方面入手:1、請合同的對方當事人介紹其自身的基本情況,并要求其提供工商、稅務、銀行等單位的相關記錄;2、條件許可的情況下,主動到工商、稅務、銀行等單位調(diào)查對方當事人的工商登記(企業(yè)性質(zhì)、設立、變更、年檢)情況、申報納稅與納稅情況、企業(yè)的流動資金規(guī)模和銀行借款與還款情況等,并與其介紹的情況進行對比,從而判斷該企業(yè)的誠信程度;3、調(diào)查對方企業(yè)是否有虛假出資、抽逃出資情況;
2021/5/9104、到工商、國土、房管、交警、車輛管理、公證等產(chǎn)權(quán)登記部門調(diào)查對方當事人的財產(chǎn)及其抵押情況;5、到對方單位實地調(diào)查其財產(chǎn)及其經(jīng)營情況;6、了解對方的對外投資情況,及其所投資企業(yè)的經(jīng)營情況;7、調(diào)查了解對方企業(yè)所涉及的行政處罰、仲裁和訴訟事項以及相關事項的執(zhí)行情況;8、有財產(chǎn)擔保的還應審查保證人的資格和保證能力;9、代理人是否有代理權(quán)限(授權(quán)書和經(jīng)辦人身份證件),授權(quán)與印章,最好跟對方公司核實;10、其他有關事項。
2021/5/911國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)2021/5/912全國法院被執(zhí)行人信息查詢2021/5/913中國裁判文書網(wǎng)2021/5/914
三、簽訂合同中的注意事項
(一)合同文本的起草
(二)明確對方的簽約資格
(三)合同應該具有完備的條款
(四)合同需采用書面形式且簽字蓋章同時具備(五)合同簽訂人身份(六)特殊情況的處理方式(七)嚴格區(qū)分“定金”和“訂金”(八)違約金和定金2021/5/915(一)合同文本的起草
1、爭取主動權(quán)合同文本由哪方起草,哪方就擁有了主動權(quán),盡量使用我司2018版本的銷售合同文本;
2、注意合同名稱、合同條款與合同內(nèi)容的一致性,避免張冠李戴,減少不必要的爭議;
3、避免使用模糊性詞語:優(yōu)良、大約、相當?shù)仍~語;避免使用第一人稱,避免口語化;
4、簽約主體與合同履行主體要一致。
2021/5/916(二)明確對方的簽約資格
合同是具有法律效力的法律文件,因此,要求簽訂合同的雙方都必須具有簽約資格,主體不合法直接導致合同的無效,主體未經(jīng)授權(quán)也會導致合同的效力待定。2021/5/917(三)合同應該具有完備的條款
1、當事人的名稱(姓名)、住所
個人:姓名全稱、性別、住址、出生年月日、工作單位及職業(yè)、聯(lián)系方式等;單位:單位全稱、注冊地址、辦公地址、法定代表人姓名、職務、聯(lián)系方式等。2021/5/9182、合同的標的
在合同中要把標的物的情況寫清楚。如果要加工某種產(chǎn)品,就要寫清楚產(chǎn)品的名稱、規(guī)格、外觀尺寸、顏色以及內(nèi)在的技術(shù)要求等。2021/5/9193、質(zhì)量和數(shù)量
首先、明確產(chǎn)品質(zhì)量技術(shù)標準;其次、明確質(zhì)量異議程序。以實際送貨數(shù)量為準(送貨單需收貨方授權(quán)人員簽字確認)2021/5/9204、價款和酬金
首先、明確總價的同時也要明確單價;我司是以雙方確認的產(chǎn)品價格為準
其次、明確支付方式。支付方式有:現(xiàn)金、轉(zhuǎn)賬支票、電匯、銀行代付等其他雙方認可的合法支付方式。2021/5/9215、履行期限、地點、方式
履行期限、地點和方式,應當是明確的;也是確定是否違約的重要因素;合同履行地點為我司成品倉庫;運輸方式有買方自提和賣方安排送貨;
2021/5/9226、違約責任
《合同法》雖然規(guī)定一方違約,另一方可以向其追索違約金或賠償金,但如果合同中沒有明確數(shù)額或計算方法,法院就會視為雙方當時放棄違約金權(quán)利,而不予支持。即便支持,由于沒有明確約定,也會因此增加我方要求對方支付違約金及賠償實際損失的舉證難度。2021/5/9237、解決爭議的辦法總的原則:爭議的解決程序、爭議的范圍、管轄的法院或者仲裁機構(gòu)都要具體,選擇對己方有利的管轄機構(gòu),將會最大限度的減少損失。我司一般約定公司所在地人民法院管轄——即XX市第一人民法院2021/5/9248、當事人的其他約定
除了履行合同中約定的義務和法律的強制性義務外,雙方還必須履行合同的夫隨義務,如聲明保密、聲明真實等等。2021/5/9259、合同的附件
與合同有關的圖紙、技術(shù)資料、國家標準、批文等等應當是合同的組成部分,作為合同的附件,在合同中加以注明。2021/5/926
(四)合同應采用書面形式且簽字蓋章同時具備
1、合同簽訂及內(nèi)容變更要采用書面形式;合同不能有涂改之處,如確需涂改,則需雙方在涂改之處簽字及蓋章確認。
2、授權(quán)代表簽字及蓋章要同時具備;簽署合同盡量做到當面、同時,要簽署容易辨認的字體,要有簽名人指模印和公司公章,要加蓋合同雙方騎縫公章。(業(yè)務專用章、合同專用章、財務專用章、行政專用章等非公章禁止使用)
3、簽署合同要使用黑色墨水筆或黑色簽字筆。(因為黑色墨水筆或者簽字筆主要含碳元素,碳元素很穩(wěn)定,不容易被氧化,所以字跡保存時間比較長)
4、盡量由我方提供黑色簽字筆。(有褪色墨水和褪色筆)2021/5/927(五)合同簽訂人身份1、合同簽署人須與合同主體信息記錄的法定代表人或授權(quán)代理人為同一個人;2、法定代表人為營業(yè)執(zhí)照等有效證件上載明的“法定代表人”或“主要負責人”;3、授權(quán)代理人簽署合同的,須附授權(quán)代理人的身份證復印件;4、授權(quán)代理人身份信息未在“合同主體信息”部分載明的,須提交《授權(quán)委托書》(由法定代表人簽署并加蓋公章)。2021/5/928(六)特殊情況的處理方法1、如果客戶簽訂合同時使用不易辨認簽名和個性簽名,可以在聯(lián)絡函中增加一項:合同簽署職員(姓名)2、如果客戶使用公章以外的合同專用章或其他,可以在聯(lián)絡函中增加一項:合同蓋章(樣式)2021/5/929(七)嚴格區(qū)分“定金”與“訂金”
1.定金是一種擔保方式,適用定金罰則;定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的百分之二十
2.訂金不具有擔保功能,在性質(zhì)上是預付款。
*明確了區(qū)別,就可以在簽訂合同的過程中有意識地選擇適用。2021/5/930(八)違約金與定金1、當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。2、當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后,定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。3、當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。4、一般來說合同違約金上限是不超過實際
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